A公司诉称：我司生产的"中华"牌跌打丸，曾获国家医药总局优质产品奖和广西名牌产品奖，是我司畅销国内的拳头产品之一，其外包装设计也为广大消费者所认可和熟知。但在近段时间，我司发现被告B公司的六丸装"B"牌跌打丸，外包装装潢的图案、颜色、文字均刻意模仿我司产品"中华"牌跌打丸的外包装设计，在市场上直接误导消费者，使消费者将B公司的产品误认为是我司的产品，从而谋取不正当利益，严重侵害了我司的合法权益，使我司的产品"中华"牌跌打丸的销路和市场占有率因此下降。为此，请求人民法院判令B公司立即停止使用和销毁与我司外包装设计相近似的包装材料，赔偿我司因其侵权所致的损失105万元，承担本案诉讼费及其他费用。
另一被告大药房，因其销售B公司的侵权产品"B"牌跌打丸，应对我司的损失105万元承担连带赔偿责任。A公司为支持自己的主张，举出的证据有：1、"中华"牌跌打丸多次获奖的证书；2、"中华"牌跌打丸6丸装的包装盒；3、B公司的"B"牌跌打丸6丸装的包装盒；4、消费者冯某某向A公司反映误将"B"牌跌打丸当作"中华"牌跌打丸购买、A公司所做的笔录；5、冯某某在大药房购买"B"牌跌打丸的销售发票，票内货物名称栏上写明跌打丸；6、B公司侵权所致"中华"牌跌打丸2002年损失了985万元的报送市统计局的"主要产品产量续表"、A公司的"产品销售明细表"。B公司对1-3的证据无异议，对4、5、6证据有异议，提出这些证据及报表上的数字不能证明B公司的侵权情况及"中华"牌跌打丸的损失情况。
A公司以上所举的证据，B公司对1-3的证据无异议，且具有真实性，本院予以确认。而证据4、5、6B公司有异议，且是A公司自制的笔录、报表，销售发票的货物名称栏内仅写跌打丸三个字，不足以证实B公司的侵权情况及"中华"牌跌打丸产量及利润的降低与B公司有因果关系，本院不予采信。
B公司辩称:我司的产品"B"牌跌打丸，并无刻意模仿A公司的产品"中华"牌跌打丸外包装的图案、颜色、文字,我司的产品与A公司的产品外包装装潢有显著的区别，消费者一眼即可认出是两个不同品牌的跌打丸；A公司并无证据证实"中华"牌跌打丸的销路和市场占有率下降，即使有也与我司的产品无因果关系；A公司的产品"中华"牌跌打丸是否属于知名商品，有待确认，该产品外包装装潢并非其特有，我司用A公司提出异议的外包装生产的跌打丸的时间短、数量少，且没获利，我司不构成不正当竞争行为；人民法院应驳回A公司的诉讼请求。
B公司为支持自己的主张，举出的证据有：销售"B"牌跌打丸的发货凭证9张。对这些证据，A公司提出：1、这些发货凭证反映的仅是销售方自提货物部分，不能证明B公司的侵权获利情况；2、发货凭证反映B公司发售"B"牌跌打丸的频率较密，且销售面宽，证明其产量较大，侵权后果严重。
B公司所举的9张"B"牌跌打丸发货凭证，因A公司有异议，且其意见符合情理较客观，本院认为B公司的发货凭证不足以证实B公司侵权期间的获利情况(因为一个企业的产品销售，货物除自提外，还有批发、代销、依合同交货等等)不予采纳。大药房辩称:我单位是通过正当的渠道进货销售"B"牌跌打丸，并不知道该产品为侵权产品；我单位只进"B"牌跌打丸一件，且早已停止销售；该产品引起的侵权责任，应由B公司承担，不应由我单位承担。
经审理查明，"中华"牌跌打丸是A市中药厂生产销售的传统产品，自1980年起多次获国家医药管理总局、国家质量奖审查委员会颁发的优质产品奖、国家银质奖；1995年、1999年，两次荣获广西壮族自治区人民政府名牌产品称号。1996年12月30日起，A市中药厂并入A公司。2002年10月底，A公司根据消费者的举报，发现B公司在大药房销售的6丸装"B"牌跌打丸，外包装盒的装潢与"中华"牌跌打丸十分相近似。A公司即予取证，并以B公司侵权为由向本院提起诉讼。
再查，A公司的产品6丸装的纸盒包装"中华"牌跌打丸，包装盒正面的主底色是大红色和深黄色，大红色占盒面的五分之三，深黄色占盒面的五分之二。大红底色上共书3行字，其中中华二字为黄色，排在上方；第二行为跌打丸3个黑字，并在红底上以白色勾勒；第三行是字号小很多的、黄色的中华跌打丸5个字的手写体汉语拼音。中华跌打丸5个字的字体均为大号隶书。深黄底色在下部，左下角印有圆形的红色的中华商标，右下方为A公司出品的印刷体字样。B公司的"B"牌跌打丸，也是6丸纸盒包装，包装盒正面的主底色也是上大红色下深黄色，两色的比例也是大红色占盒面的五分之三，深黄色占盒面的五分之二。大红底色左上方是圆形的红字B商标，另有黑色印刷体B二字，正中突出黑色大号配白边的隶书跌打丸3个字，下一行为4号黑色印刷体大蜜丸3个小字，再往下是B跌打丸5字的手写体汉语拼音。在深黄底色上也是印生产厂家B公司及地址。现有证据表明，B公司自2002年年初起，使用该包装盒销售"B"牌跌打丸。
本院认为"中华"牌跌打丸，是A公司的传统产品，历史悠久，且多次荣获国家级、自治区级的奖项和名牌产品称号的殊荣，属知名商品。依国家工商行政管理局《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当行为的若干规定》第三条第二款关于"特有，是指商品名称、包装、装潢非为相关商品所通用，并具有显著的区别性特征"和第四条第二款"特有的商品名称、包装、装潢应当依照使用在先的原则予以认定"的规定，本案A公司的"中华"牌跌打丸的名称、包装、装潢已使用多年，并多次获奖，应属该公司特有，禁止他人未经其同意将知名商品特有的名称、包装、装潢作相同或者近似使用。B公司未经A公司同意，将自己的产品"B"牌跌打丸外包装盒，从主色、文字、装潢都与"中华"牌跌打丸的外包装、装潢相近似。对消费者起误导作用，使消费者误认为"B"牌跌打丸就是"中华"牌跌打丸而误购，损害了A公司的利益，违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条第（二）项关于"擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品"的规定，已构成侵权。B公司关于A公司的"中华"牌跌打丸的外包装装潢并非其特有、并未对A公司的6丸装"中华"牌跌打丸外包装、装潢构成侵权的意见不能成立，应予驳回。A公司主张因B公司侵权，致"中华"牌跌打丸2002年与2001年对比，损失了985万元，排除各方面的因素后，B公司仍应应赔偿经济损失105万元。A公司对自己的主张，所举证据并不充分，且不能提供B公司因生产销售侵权产品所获利润的证据。鉴此，A公司主张B公司应赔偿经济损失105万元的诉讼请求，不能全部支持。B公司虽对自己因侵犯"中华"牌跌打丸知名商品特有的外包装、装潢不正当竞争所获利润情况不予举证
，但该侵权行为人的赔偿责任不能免除，参照最高人民法院《关于全国部分法院知识产权审判工作座谈会纪要》和最高人民法院《全国民事审判工作会议》的有关精神，对A公司请求赔偿的数额，宜采用定额赔偿的方法，由B公司赔偿10万元给A公司为宜。大药房在本案中，只向B公司进货销售侵权产品6丸装的"B"牌跌打丸1件，并无证据证实大药房在销售"B"牌跌打丸与B公司有恶意串通行为，应属情节轻微；且A公司、B公司均未能主张大药房的侵权时间的长短、获利情况如何等，在法庭上也未要求大药房对本案承担赔偿责任，大药房在本案可不承担侵权赔偿责任。A公司关于要大药房对B公司的侵权行为承担连带赔偿责任的诉讼请求，应予以驳回。依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第五条第（二）项，《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第(一)、第(七)项的规定 ，判决如下：一、被告广东B制药有限公司生产销售的6丸装"B"牌跌打丸的外包装装潢构成对广西A制药(集团)股份有限公司6丸装的"中华"牌跌打丸的外包装装潢的侵犯。被告广东B制药有限公司应在本判决发生法律效力后立即停止生产、销售与广西A制药(集团)股份有限公司知名商品特有装潢相近似的跌打丸产品；
二、被告广东B制药有限公司自本判决生效之日起30日内，处理完毕侵权产品6丸装的"B"牌跌打丸的外包装物；三、被告广东B制药有限公司自本判决生效之日起30日内，赔偿原告广西A制药(集团)股份有限公司经济损失10万元；
四、驳回原告广西A制药(集团)股份有限公司要广西A市百姓大药房有限责任公司对本案承担连带赔偿责任的诉讼请求。
本案案件受理费15260元、其他诉讼费3057元、诉讼保全费5770元，合共24087元（A公司已预交），由A公司、B公司各负担12043.50元。
如不服本判决，可于判决书送达之次日起十五日内，向本院递交上诉状（一式五份），并预交案件受理费15260元、其他诉讼费3057元，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。
U582679646
