司机打工十六月产生五大疑问思维导图

浅色夏墨

2023-03-04

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五大

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劳动法

劳动保障

劳动合同争议

最近，一名老司机投诉。字迹满满的小册子不仅记录了他这16个月来的工作情况，还记录下了他从被录用到被解雇过程中的种种疑问。对此，记者请来上海公誉律师事务所的吴翟律师对该案涉及的合同签订、公休申请、违纪认定、工资单发放、加班报酬计发等几个节点问题进行详细剖析，希望能对其他职工也能有所提醒。

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思维导图大纲

事件回顾

2010年9月，沃先生通过网上招聘得知，有一家知名企业要招班车司机。沃先生衡量了一下自身条件后，兴冲冲投了简历。没几天，他就接到一家劳务公司打来的电话，让他带着身份证和驾驶证前去面试。到了事先约好的地方，沃先生才明白真正的用人单位是这家劳务公司，然后再派遣到汽车租赁公司去为另一家知名外企开班车。沃先生说，对这些他倒不是很在意，只要工资“漂亮”，一切都好说。经过安排，沃先生和汽车租赁公司谈好了价钱，并与劳务公司签订了劳动合同，合同上约定沃先生每月工资1700元。

沃先生说，签了合同就心定了。“以前我也开过班车，这份工作应该驾轻就熟，不成问题。我家住在原来的卢湾区，每天提前一个半小时把车开出去，到接送点接那些上班的员工，然后开到金山园区，下班后再把他们接回来。平时车子就停在我们小区里。因为考虑到停车费和吃饭钱，当时我们还谈好每月除了1700元的基本工资以外，再给50元手机费、200元饭钱、150元停车费，总共400元津贴。我想想这么算来一个月我的收入也有2100元了。”然而让他想不到的是，拿到手的工资却只有1680元左右。这让沃先生百思不得其解，2100元怎么就缩水成了1680元？

观点碰撞

劳务公司：公司给出的答复是1700元还需要扣除他的社保费个人部分，所以真正拿到手是不到1700元的。再说，合同中也有明确约定，社会保险费自理部分将在工资中扣除。

沃先生：我当初明明谈好的是到手的工资数，怎么就变成了要扣这扣那了呢？当时，我也是只惦记着工资已经谈妥了，签个合同只是走走程序，合同内容压根就没有仔细看。

专家解析

工资是劳动合同的必备条款，一般而言，只要不低于目前本市1280元的最低工资标准都是有效的。现在沃先生的合同中约定了工资，且数额也没有低于标准，这是符合法律规定的。

如果职工认为侵权，就必须承担举证责任。书证、人证、录音都可以。即一要证明合同约定的数目与当初洽谈的标的不符，用人单位违背了诚实信用原则；二要证明单位采用了误导、欺诈、胁迫等手段。但至少目前沃先生还没能拿出任何证据。而更为关键的是，沃先生坚持认为1700元是到手价，那么当他第一个月拿薪水时就应该提出异议，或采取“辞职不做”

的方式以退为进。现在接连做了这么长时间，即使对簿公堂，审理部门也会将此视为“达成一致”了。

另外，根据社会保险费的缴纳规定来看，个人部分的确是需要本人承担的，除非扣除各项税、费、公积金之后，沃先生实际到手的工资低于最低工资标准，此时才不需要本人再承担“个人部分”而应由单位“买单”。所以，现在单位扣除其社会保险费的“个人部分”是合法的，更何况沃先生的劳动合同中明确约定“社会保险费自理部分将在工资中扣除。”

提醒

通过该“工资数额”争议提醒劳动者，若你谈妥的是“到手工资”、“税后工资”等，那一定要坚持在合同中约定明确，千万不要以为合同只是个“形式”。因为一旦有争议，审理部门首先要看合同约定并按“有约定从约定”来处理。

疑问二：

我也不知道加班费究竟多少

事件回顾

除了对工资有异议，沃先生对加班费计算方法也有意见。“当初租赁公司说好，每天晚上接员工下班后，还要再追加一车去接加班的员工，每月额外支付加班费600元。可我实际拿到的肯定不足600元。”

沃先生每个月没有拿到他预期应得的加班费，但究竟拿到多少他自己也不清楚。这一切问题都因为公司没有给工资单。

沃先生对于没有工资单这件事一直耿耿于怀，他告诉记者，他一直想搞清楚自己的工资到底是怎么组成的，加班费到底应该有多少。但是公司从来不发工资条，在他提出几次后，才间断着拿到了4张工资单。“我做了16个月，只有4张工资单。后来我再问他们要，他们要么说挂号信寄来，要么说快递送来，结果都没有下文。我还曾经发过消息给公司，人家根本就不回复我。”一边说着，沃先生一边拿着手机给记者看短信记录。

就是凭着这4张不连贯的工资单，沃先生每个月推算着他具体缴了多少社保费，揣测着为什么每个月的到手的基本工资数都不一样。

观点碰撞

劳务公司：因为沃先生的工作比较特殊，是外派司机，所以每月发工资单很不方便。通常情况下，我们都不发，但是员工来要，不会不给的。

租赁公司：用车就有损耗，还有油价，用车单位支付的600元钱包括了这些费用，实际的劳动力费用肯定拿不到600元。

沃先生：难道我们前面谈的都不作数吗？再说如果是这么算的事先为什么不说清楚？

专家解析

关于工资单，《上海市企业工资支付办法》中规定很明确：用人单位应当书面记载支付劳动者工资的数额、项目、时间、本人姓名等，并按有关规定保存备查。单位不管以何种形式发放工资，都应当向劳动者提供一份本人的工资清单。从该规定来看，工资条一是必须要有，二是由单位提供，而不是等职工去讨，或者不来讨就不发。

提醒

工资单一定要索要并保存好，这是最有力的凭证，计算加班工资、核对缴费基数、领取经济补偿金都用得到它。更何况现在沃先生每个月的工资数额都不一致，缴费多少也不清楚。

他就应该警惕，一定要去讨工资清单，再不给就应投诉到劳动监察部门。至于加班工资计算，其公式是公开透明的，自己可以先算一下账，若算下来单位给的加班“包干费”跟自己的加班时间是大致匹配的，也就算了，否则就应该讨要，让其补足。

疑问三：

我申请公休为什么又说没批准

事件回顾

沃先生的大哥身患前列腺癌，动过大手术。1月初，大哥的病情出现了反复，一条腿水肿得比正常人的两条腿还粗，住进医院后24小时离不开人照顾。“像我哥哥这种情况，护工都请不到。因为他水肿严重，整个人跟个树桩一样，护工根本扶不起他，所以只好由我们几个兄弟各自安排时间来看护。”

为了照顾好大哥，今年1月16日沃先生向汽车租赁公司提出动用公休，从1月17日开始休假到1月21日。“我算好的，五天年休假应该是至少的吧。”沃先生说，当时租赁公司的负责人员就让他写一张申请书送到车队。他写好申请书马上交到车队，车队的负责人说他们这不批年休假的，要上头同意。沃先生表示跟上级领导沟通过了，是他们让他把申请书交到车队的。车队负责人听后也没说什么，就收下了申请书。

“我原本以为这样就算批准我公休了，我还跟一直坐车的几个人打了招呼。”沃先生回忆说，因为他们开班车的一般情况下都是车跟人走，所以那天他也同往常一样把车停到了自家小区里。考虑到第二天顶替他的人要用车，怕他找不到停车地方，沃先生还特别打了电话到车队，让顶替他出车的人取车时给他打个电话，他好告知停车地点。谁知当天晚上和第二天早上，租赁公司的工作人员打了几个电话给沃先生，称没有人手顶替，让他第二天必须上班。已经安排好一切的沃先生自然不会答应。

第二天，沃先生开始公休。而这也成了沃先生与公司产生矛盾的导火索。

观点碰撞

租赁公司：我们没人顶替，一直打电话叫他第二天上班，他一直不接电话。

沃先生：刚开始时我手机调了静音，后来也打过去了。他们开始不是批准我公休了嘛，怎么还能反悔呢。直到后来他们才跟我说，公休要提前半个月请，但这个规定我从来不知道。

专家解析

关于公休问题，首先要审查沃先生有无公休资格？因为他曾买断失业过。根据《职工带薪年休假条例》的规定：职工连续工作1年以上才能享受带薪年休假。注意，是“连续工作”；其次，公休天数也并不是职工想当然的，须结合规定来对照具体可享受的天数；最后，就算沃先生有5天的公休也不等于他就可以一下子休完。

当然，从管理角度而言单位似也有责任：一是单位有无申请公休的程序规定（比如需提前半个月）？尤其是该规定有无组织员工学习或公示；二是对于沃先生的请假公休单位态度应明确，不能推诿或搞模糊概念。现在沃先生是请过假的，或许他认为单位对于他的公休至少是“默许”的。

提醒

职工请公休、病假等，一定要履行程序，没有负责人的签字千万不能贸然不上班。哪怕领导口头同意了，也要有证据意识，办妥书面手续。这样才能防止单位出尔反尔，陷入“被旷工”陷阱。

疑问四：

班车停小区怎么变私藏公物呢

事件回顾

公休期间，沃先生没有清闲，反而更忙碌。就在公休第一天，沃先生在医院忙得不可开交时，派出所民警打来了电话，称有单位报警，说财产失窃了。“我当时感到莫名其妙，车好好地停在那里，我又没把它藏起来，怎么就变成我私藏公司财产了呢！”

沃先生反复跟记者强调：“我前一天晚上就打过电话跟他们说，让第二天来取车的人找不到车时给我打电话，我告诉他车停在哪里。结果一直没人来问我，这说明我根本没有要侵占这车的想法。后来公司里的人告诉我，当天他们看这班车没有正常发车，而且也不知道这辆车在哪里，就报了警。”当天夜里，沃先生等到家人来接替他照顾大哥后，返回小区，将车开到了租赁公司。

不论这个问题沃先生是否琢磨得明白，反正造成的后果很严重。租赁公司以沃先生严重违纪为由将其退回到了劳务公司，劳务公司也因此找了沃先生谈话，希望他主动离职。

观点碰撞

租赁公司：我们已经明确通知他要来上班，但他没有准时发车，这对使用班车的人造成了极大的麻烦，而且车也不知去向。

沃先生：凭什么他们找不到车就断定我把车私藏起来了呢？

专家解析

这涉嫌“乱报警”，做法太恶劣。理由有三：一、沃先生没有主观占有车辆的故意；二、车辆停放地点公司并没有指定，也没有不允许他开回家停放；三、沃先生并非携车突然消失，至少他不上班是打过招呼的，还提醒相关人员车辆停放地点，而且该车也没有被他刻意地遮蔽隐藏起来。

提醒

疑问五：

协商解除了还能再索偿吗

事件回顾

沃先生说，劳务公司找到他，说他严重违反了企业的规章制度，本可以解雇他，但出于人性化的考虑，可以让沃先生签一份协议，双方协商解除劳动合同。另外作为对沃先生家里特殊情况的照顾，公司愿意支付给他2000元的补偿。

沃先生考虑了几天，觉得既然已经和公司闹僵了，继续做下去也没多大意思，还不如解脱出来重新找一份工作。于是，沃先生和劳务公司、租赁公司约好，在那份协商解除的文件上签了字。采访临近结束时，沃先生反复问记者，他还可以向公司索要赔偿吗？

观点碰撞

劳务公司：我们已经协商解除了劳动关系，他也签字认可了，当时大家都谈得好好的。

沃先生：公司这样冤枉我肯定是存在过错的，应该赔偿我。

专家解析

这样的争议在日常接待中比较多见。即职工有些过错，单位说可以作违纪解雇，但如果职工主动辞职或同意签订协商解除劳动合同书，单位倒可以有情操作甚至给些补偿。于是职工心动了，签了字，但之后又感到上当，想反悔。

对照沃先生的情况来看，他只有在公休的问题上有些过错，因为至少从证据角度而言对他不利。但单位是否可以当即辞退呢？这需要结合企业的规章制度来综合考量。若的确可以按违纪辞退来处理，那单位给个台阶，按“协商解除”处理不失为一种“有情操作”；但若单位没有处罚依据，或职工的违纪并没有达到可以“辞退的程度”，单位却继续采用威胁、误导的手段，使职工在不明真相的情况下签订解除协议这就缺德了。但根据目前的实际情况看，在没有证据的情况下，沃先生要想反悔或追加补偿，几乎不可能。

提醒

因为违法解除劳动者合同是需要承担双倍赔偿责任的，于是有的单位为了达到既解除职工合同又没有法律风险的目的，往往就会使用这一伎俩。所以当单位先是以辞退相威胁后又提出有情操作时，职工一定要警惕。必须先自我衡量，若确实够得上违纪辞退，那可以判断单位是出于好意；反之绝不能签字，即使自己也不想做了，但也要提出补偿要求，在经济上不能太吃亏。(马永卿；李轶捷)

劳动保障

劳动合同法实施条例

劳动合同到期不续签