企业法人目的范围外行为新探----兼评《合同法》第50条之规定（下）思维导图

何苦孤独

2023-03-10

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六、我国现行立法之解释和检讨

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思维导图大纲

注释：

[1]余延满（1964？），男，湖北鄂州市人，武汉大学法学院教授、博士生导师，主要研究民法总论、债权法和亲属法；

冉克平（1978？），男，湖北枝江市人，武汉大学法学院2001级硕士研究生，主要学习和研究民法总论、债权法。

郭鸣（1978 ─ ）女，湖北武汉市人，武汉大学法学院国际法研究所2001级硕士研究生，主要学习和研究国际经济法学。

[2]张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第118页，傅廷美：《公司法中的越权原则及其改革》，载《法学研究》1991年第4期。

[3]何美欢：《香港合同法》（上），北京大学出版社1996年版，第370页。大陆学者亦认为法定代表人超越目的事业范围与超越代表权限应予以分开，两者是不同的问题，参见王利明崔建远：《合同法新论总则》，中国政法大学出版社2000年版，第244页。

[4]梁慧星：《民法总论》，法律出版社2001年版，第153页，王利明主编：《民法》，中国人民大学出版社2000年版，第82？84页，温世扬何平：《法人目的事业范围限制与“表见代表”规则》，载《法学研究》1999年第5期，李建华许中缘：《表见代表及其适用？？兼评第50条》，载《现代法学》2000年第6期。

[5]毛亚敏：《公司法比较研究》，中国法制出版社2001年版，第33页。

[6]邓曾甲：《日本民法概论》，法律出版社1995年版，第402页。

[7]刘德宽：《民法诸问题与新展望》，中国政法大学出版社2002年版，第503页。

[8]关于法人是否具有行为能力，大陆法系国家依法人之本质而有不同认识。法人拟制说认为法人无行为能

力，法人与法定代表人之间是代理关系，法人实在说认为法人有行为能力法人与法定代表人是代表关系。多数国家采实在说。英美法系国家判例近年来亦向大陆法系实在说接近，认为法人代表人的行为是法人的行为，实际上就认为法人有行为能力。参见龙卫球：《民法总论》，中国法制出版社2001年版，第430页，

张开平：《英美公司董事法律制度研究》法律出版社1998年版，第28页。

[9]柯芳枝：《公司法论》，三民书局2000年印行，第34？35页。

[10][日]北川善太郎：《民法总则》，有斐阁1993年版，第71页。

[11]许明月：《企业法人目的范围外行为研究》，载《民商法论丛》（第6卷）法律出版社1997年版，第172页。

[12] 史尚宽：《民法总论》，中国政法大学出版社2000年版，第156页。

[13]张民安：《论公司法上的越权行为原则》，载《法律科学》1995年第2期。

[14]周楠：《罗马法原论》，商务印书馆1994年版，第290页。

[15]江平主编：《法人制度论》，中国政法大学出版社1994年版，第114？115页。

[16]方流芳：《中西公司法律地位考察》，载《中国社会科学》1992年第4期。

[17]马俊驹：《法人制度通论》，武汉大学出版社1988年版，第17？19页。

[18]袁春兰《英国公司立法若干问题浅析》，载《外国法学研究》1995年第1期。

[19] 《德国民法典》第22条，《瑞士民法典》第52、61条，《日本民法典》第35条。

[20]张民安：《现代英美董事法律地位研究》，法律出版社2000年版，第253页。

[21]杨桢：《英美契约法论》，北京大学出版社2000年版，第281页。

[22] [英]BM汉尼根：《公司法中越权行为原则的改革》傅延眉译，载《法学译丛》1988年第2期

[23]董峻峰：《董事越权代表公司法律问题研究》，载《中外法学》i997年第1期。

[24] 《德国商法典》第126条，《日本商法典》第78条。

[25]刘俊海：《欧盟公司法指令全译》，法律出版社2000年版，第12页。

[26]有学者认为企业法人之越围行为违反国家公法无效，而违反私法仍可使之有效，张民安：《论公司法上的越权行为规则》，载《法律科学》1995年第2期，这一认识显然值得商榷，公法和私法具有同样的法律效力，法人均不得违背。

[27]李建华许中缘《法人越权行为原则的再认识》，载《法制与社会发展》2001年第2期。

[28] [德]拉德布鲁赫：《法律学入门》，转引自[日]星野英一：《私法中的人》，载《民商法论丛》（第8卷），法律出版社1998年版，第168-169页。

[29] [日]星野英一：《私法中的人》载《民商法论丛》（第8卷）法律出版社1998年版，第195页。

[30]蔡立东：《论企业法人经营范围与民事能力》，载《法律科学》1993年第5期。

[31]马俊驹余延满：《民法原论》，法律出版社1998年版，第156－157页。我国学理上通常人为法人的权利能力与行为能力范围相同，都受目的事业范围限制，参见魏振瀛主编：《民法》北京大学出版社1999年版，第81页，这一认识显然值得商榷。从本质上讲，法人权利能力是一种主体资格，具有抽象性和平等性；而法人行为能力是其独立为有效法律行为的资格，是判断法人的法律行为是否有效的要件之一，两者是不同的制度，指向不同的内容。

[32]戴红兵余光辉：《法人目的事业范围之检析》，载《现代法学》2001年第6期。

[33]梁慧星：《民法总论》，法律出版社2001年版，第154页。

[34]王泽鉴：《民法总则》，中国政法大学出版社2001年版，第171？172页。

[35]许明月：《企业法人目的范围外行为研究》，载《民商法论丛》（第6卷）法律出版社1997年版第187——188页

[36]许明月：《企业法人目的范围外行为研究》，载《民商法论丛》（第6卷）法律出版社1997年版 175？177页。

[37]许明月：《企业法人目的范围外行为研究》，载《民商法论丛》（第6卷）法律出版社1997年版179——181；温世扬何平：《法人目的事业范围限制与“表见代表”规则》，载《法学研究》1999年第5期。

[38]史尚宽：《债法总论》，中国政法大学出版社2000年版，第551-552页，孔祥俊：《合同法教程》，中国人民公安大学出版社1999年版，第193-194页，另参见我国《合同法》第49条之规定。

[39] 《英国1989年公司法》第108条。

[40] 美国1991年《模范公司法》3.01，3.02，3.04.

[41] 《德国有限责任公司法》第37条，《股份有限公司法》第74条。

[42]法国1966年7月24日第66-527号关于商事公司的法律，第12，13，14条。

[43]薛文成：《法人能力与目的范围关系论》，载《清华法律评论》（第二辑），清华大学出版社1999年版。

[44]佟柔主编：《中国民法学民法总则》，中国人民公安大学出版社1990年版，第160页；李由义主编：《民法学》，北京大学出版社1988年版，第91页。

[45]马俊驹余延满：《民法原论》，法律出版社1998年版，第158-159页。

[46]张俊浩主编：《民法学原理》，中国政法大学出版社1997年版，第71页。

[47]胡长清：《中国民法总论》，中国政法大学出版社1997年版，第73页，史尚宽：《民法总论》，中国政法大学出版社2000年版，第108页。

[48] 《德国民法典》第26条，31条；《瑞士民法典》第54条，55条：《日本民法典》第43条，44条。

[49]弗卢梅：《德国民法总论》（第2卷），转引自龙卫球：《民法总论》，中国法制出版社2001年版，第480页。

[50]王泽鉴：《民法总则》，中国政法大学出版社2001年版，第49页。

[51]我国《民法通则》第54条规定：民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。并在“民事行为”一语作为民事法律行为的上位概念，以此回避“无效法律行为”这一不合逻辑用语所引起的无益争论。参见梁慧星：《民法总论》，法律出版社2001年版，第207页。这一立法和理论显然值得商榷。在传统民法及其理论中，合法性并非民事法律行为的本质特征，其本质属性是其设权的意思表示性，至于其是否合法，只是影响已成立的法律行为的效力，并不影响其为法律行为，《民法通则》的做法将法律行为的效力标准当作法律行为的概念标准，认为的割裂了与大陆法系法律行为的联系，无法解释可撤销民事行为和效力未定的民事行为的性质，造成理论上的混乱，形成“二难悖理”，也不利于法律交往。因此，恢复民事行为的传统概念，摒弃没有经过科学论证的民事行为的概念，为许多学者所主张。参见董安生：《民事法律行为》，中国人民大学出版社1994年版，第95——99页；高在敏陈涛：《对民事法律行为本质合法说的质疑》，载《法律科学》1996年第1期；马俊驹余延满：《民法原论》，法律出版社1998年版，第234——236页；龙卫球：《民法总论》，中国法制出版社2001年版第479页。

[52] [德]迪特儿梅迪库斯：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社2001年版，第142——143页，368——370页。

[53] 《德国民法典》第116条，119条，120条；《瑞士民法典》第28条，29条，31条；《日本民法典》第93？？96条。

[54]龙卫球：《民法总论》，中国法制出版社2001年版，第272页。

[55]王泽鉴：《民法总则》，中国政法大学出版社2001年版，第119页，王泽鉴：《民法学说与判例研究》（第5册），中国政法大学出版社1998年版，第138页。

[56]王卫国：《论无效合同制度》，载《法学研究》1995年第3期。

[57] [日]我妻荣：《债权在近代法中的优势地位》，中国大百科全书出版社1999年版，第15？17页。

[58]马俊驹余延满：《民法原论》，法律出版社1998年版，第160页。

[59]温世扬何平：《法人目的事业范围限制与“表见代表”规则》，载《法学研究》1999年第5期，黄道雄：《关于法人目的限制性质之探讨》，载《湖南省政法干部管理学院学报》2001年第4期。

[60] 1984年最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》中规定，在确认合同是否无效时，应对合同的内容是否超越经营范围进行审查，超越经营范围的合同无效。

[61]梁慧星：《关于中国统一合同法第三稿》，载《民商法论丛》（第7卷），法律出版社1997年版，第398页。

[62]张民安：《现代英美董事法律地位研究》，法律出版社2000年版，第251页。

[63]佟柔主编：《中国民法》，法律出版社1990年版，第108页。