对家庭暴力司法干预现状的思考（二）思维导图

心奴

2023-02-09

浏览量: 2

思考

现状

干预

司法

法律

法官

家庭暴力

社会

出版社

婚姻法

婚姻法论文

首先，司法是被动的。司法功能的发挥，在很大程度上正是以司法的消极性自我抑制为前提。[⑩]司法程序的启动由当事人提起，司法权不主动介入当事人之间的纠纷;司法干预的范围是有限的，并非所有的纠纷矛盾都能由司法解决，司法也不能替代其他权力的干预;法官审理和裁判案件始终处于中立地位，不能“提前介入”，不能取代当事人调查取证。司法的刚性、终局性裁判在解决某些纠纷时效果并非理想，甚至还会带来负面作用。过分依赖司法干预、夸大司法权的功能作用，幻想其成为无所不能、包治社会百病的灵丹妙药显然是不可能的。

树图思维导图提供《对家庭暴力司法干预现状的思考（二）》在线思维导图免费制作，点击“编辑”按钮，可对《对家庭暴力司法干预现状的思考（二）》进行在线思维导图编辑，本思维导图属于思维导图模板主题，文件编号是：96b59188f037b981070b9396adc47889

思维导图大纲

2008年3月，最高人民法院中国应用法学研究所下发了《涉及家庭暴力婚姻案件审理指南》，为审理这类案件提供了新的规范性的指导形式。

法官在司法实践中，要充分发挥能动作用，运用法律思维、法律智慧和生活经验，善于破解个案审理和具体环节上的难题。通过个案审理，善于发现法律，填补法律漏洞。现行《婚姻法》没有设立夫妻间(婚内)侵权损害赔偿责任制度，但夫妻间发生的家庭暴力是否就得不到法律的救济呢。的确，夫妻一方除夫妻共同财产之外别无其他个人财产可用于负担损害赔偿时，在婚姻存续期间难以将共同财产进行分割用来承担赔偿责任，从而受害方所享有的损害赔偿请求权可能成为“空头支票”。但承担民事责任的方式除了赔偿损失之外，还有其他的责任方式，夫妻间家庭暴力损害赔偿请求也不仅限于给付金钱的赔偿损失，在法律尚未规定家庭人身安全保护措施的情况下，对实施家庭暴力的加害人采取判决其停止侵害;对因家庭暴力使受害人的人格权受到侵害的案件，判决在一定范围内消除不良后果影响、恢复名誉;判决家庭暴力的加害人向受害人赔礼道歉等，都会有利于家庭暴力的矫正和防治，其效果是判决赔偿损失所不能替代的，与法不悖。夫妻间侵权行为侵害的主要是受害人的人身权，更应突显非财产性质的民事责任。[14]

再如，针对家庭暴力案件举证难、举证不充分的问题，法官首先应当注重对家庭暴力受害人起诉时举证责任的指导和释明。说明举证的要求和法律后果，促使其在合理期限内积极全面、正确、诚实完成举证;其次，在诉讼中，根据家庭暴力加害人和受害人之间的特殊关系，合理分配当事人的举证责任。法官依据一定的原则和条件在当事人之间分配举证责任，已成为现代社会法官解决民事纠纷的一个有效手段，[15]在法律没有具体规定，依最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》及其他司法解释无法确定举证责任承担时，法官应根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担;第三，家庭暴力受害人确因客观原因不能自行收集的证据，法官可根据受害人的申请调查收集。审理中，法官认为审理需要的证据，应依法调查收集;第四，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，法官可根据当事人申请或者主动依职权采取证据保全措施。在证据的审核判定上，对待证事实的证明无法达到确实充分的情况下，法官应当适用民事诉讼的优势证据标准，运用逻辑推理、经验法则做出准确认定。

审理家庭暴力案件，不仅需要法律，而且还需要具备相关的社会学、心理学、女性学等专业理论知识，需要具有婚姻家庭案件审判经验和较为丰富的人生阅历的法官或者接受过家庭暴力专业培训和具备性别敏感性的法官担任。这也是司法审判的必然要求。有条件的基层法院应当尽可能成立专门合议庭或安排专人独任审理。[16]

(三)防治上的共振

埃德加·博登海默指出“虽然在有组织的社会的历史上，法律作为人际关系的调节器一直发挥着巨大的和决定性的作用，但在任何这样的社会中，仅仅依凭法律这一社会控制力量显然是不够的。实际上，还存在一些能够指导或引导人们行为的其他工具，这些工具是在实现社会目标的过程中用以补充或部分替代法律手段的。这些工具包括权力、行政、道德和习惯。” [17]家庭暴力的预防和治理是一个长期、复杂的系统工程，控制、减少乃至逐步消除家庭暴力，靠司法干预的单打独斗不可能解决根本问题。即使司法介入能够制止和平息家庭暴力，却未必能使婚姻家庭和谐美满。需要形成和利用社会的、法律的，政府的、民间的，多层次、多种形式的综合机制和资源优势，建立由妇联、律师、公安、医疗、教育、传媒以及专门组织等共同编织的网络，履行各自职能作用，共同参与，相互配合。要大力倡导国民思想道德教育、家庭伦理教育，提高道德素质和水准，在全社会形成反家庭暴力的浓厚氛围，建立健康和睦的家庭秩序。

注释：

[①]张卫平著：：《民事诉讼：关键词展开》，中国人民大学出版社2005年8月第1 版，第196页。

[②]李亚杰等：《我国8100万家庭充斥暴力代表呼吁妇女勇敢说“不”》，新华网， 2006年3月7日。

[③]2003年受理747件;2004年受理831件;2005年受理961件;2006年受理932件;2007年受理1057件;2008年1—9月受理1107件。数据提供：江苏省赣榆县人民法院档案室。

[⑤]2007年1月16日上午，杨女士以遭受家庭暴力为由起诉丈夫陈先生索要人身损害赔偿和财产赔偿共计7143.26元。北京宣武区法院认为，根据《婚姻法》第四十六条规定，构成婚姻过错赔偿，应具备四种要件：1、存在《婚姻法》第四十六条规定中四种情形的侵权行为;2、该四种情形的侵权行为是一方的过错;3、侵权行为与损害事实有因果关系;4、还要具备一项特殊的要件离婚。根据《婚姻法》司法解释第二十九条规定，杨女士以陈先生殴打致伤起诉要求其赔偿损失，因双方的婚姻关系仍在存续期间，杨女士未提离婚诉讼请求，单独起诉损害赔偿请求不符合起诉条件，故驳回了杨女士的起诉。甄红：《妻子因家庭暴力提起民事赔偿法院不受理》，中国法院网，2007年1月17日。

[⑥]陈明霞、夏吟兰、李明舜、薛宁兰主编：《家庭暴力防治法基础性建构研究》，中国社会科学出版社2005年8月第1版，第182页。

[⑦]贺卫方：《“外来和尚”与中国法官》，载葛洪义主编：《法律方法与法律思维》，中国政法大学出版社2002年8月第1版，第301页。

[⑧]黄列：《家庭暴力：从国际到国内的应对》(上)，载《环球法律评论》2002年春季卷，第108页。

[⑨]张继成：《可能生活的证成与接受—司法判决可接受性的规范研究》，载《法学研究》2008年第5期第3页。

[⑩]张树义：《中国社会结构变迁的法学透视》，中国政法大学出版社2002年版，第275-276页。

[11]王利明：《司法改革研究》，法律出版社2000年1月第1版，第228页。

[12]陶皓《寻求正义与和谐之间的衡平》，载万鄂湘主编：《公正司法与构建和谐社会》，人民法院出版社2006年12月第1版，第852页。

[13]“条文至上”乃是离开条文就不去裁判，不敢或不愿去裁判，或者不知任何去裁判：“条文虚无”乃是随意偏离条文，或者随意偏离条文的常规适用，进行随心所欲或者别有用心、另有企图的裁判。孔祥俊：《法律方法论(第三卷)——裁判模式、自由裁量与漏洞填补》，人民法院出版社2006年12月第1版第1169页。

[14]焦少林：《论建立夫妻间侵权责任制度》，载《现代法学》，2006年第28卷第5期，第109页。

[15]最高人民法院民事审判第一庭著，黄松友主编：《民事诉讼证据司法解释的理解与适用》，中国法制出版社2002年第1版，第62页。

[16]最高人民法院中国应用法学研究所：《涉及家庭暴力婚姻案件审理指南》。

[17][美]E·博登海默，邓正来译：《法理学：法律哲学与法律方法》，中国政法大学出版社2004年版，第369页。(江苏省赣榆县人民法院·王宝鸣)