读书笔记《刑法学》刑法的效力范围思维导图

U217001655

2022-11-12

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刑法学

刑法

法律体系

《刑法学》刑法的效力范围

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思维导图大纲

刑法的空间效力

刑法的空间效力是指刑法对地和对人的效力，以解决刑事管辖权的范围问题。

一、学理依据

1. 属地原则。凡是在本国领域内犯罪，无论是本国人还是外国人，都适用本国刑法；在本国领域外犯罪，都不适用本国刑法。

2. 属人原则。凡是本国人犯罪，不论是在本国领域内还是本国领域外，都适用本国刑法。

3. 保护原则。侵害本国国家或公民利益的，不论犯罪人是否是本国人，也不论犯罪地是否在本国领域，都适用本国刑法。

4. 普遍原则。发生国际条约所规定的侵害国际社会共同利益的犯罪，不论犯罪人是否是本国人，也不论犯罪地是否在本国领域，都适用本国刑法。

二、我国刑法关于空间效力的规定

在确立刑法空间效力方面，我国刑法采取以属地原则为基础、其他原则为补充的综合性原则。

1. 刑法在中国领域内的效力

（1）凡在中国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用中国刑法。

法律有特别规定的主要是指：

a. 享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。

b. 香港、澳门特别行政区发生的犯罪适用当地的刑法。

（2）凡在中国船舶或航空器内犯罪的，也适用中国刑法。

（3）犯罪行为或结果有一项发生在中国领域内的，就认为是在中国领域内犯罪。

2. 刑法在中国领域外的效力

（1）属人管辖权

a. 中国公民在中国领域外犯罪，适用我国《刑法》，但按我国《刑法》规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

b. 国家工作人员和军人在中国领域外犯中国刑法规定之罪的，适用我国《刑法》，而没有刑期的限制。

c. 中国公民在我国领域外犯罪，依我国刑法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍可依我国刑法追究。但在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或减轻处罚。

（2）保护管辖权

外国人在中国领域外对中国国家或公民犯罪，而按我国《刑法》规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用我国《刑法》。但按犯罪地法律不受处罚的除外。

（3）普遍管辖权

对于中国缔结或参加的国际条约所规定的罪行，中国在承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，或者适用我国《刑法》定罪处刑，或者按照我国缔结或参加的国际条约实行引渡。其特征在于：

a. 普遍管辖权是现代国际社会惩治与防范国际犯罪的重要法律措施。

b. 普遍管辖原则是刑法属地管辖、属人管辖和保护管辖等原则的补充和例外。

c. 按照普遍管辖原则适用我国刑法，必须具备如下条件：

①追诉的犯罪是我国缔结或参加的国际条约所规定的国际犯罪。

②追诉的犯罪是在我国所承担条约义务的范围之内。

③追诉的犯罪是发生在我国领域之外。如果是发生在我国领域之内，则应依据属地原则适用我国刑法。

④犯罪人必须是外国人或无国籍人。如果犯罪人是我国公民，应当依照属人原则适用我国刑法。

⑤犯罪人是在我国领域内居住或进入我国领域。

刑法的时间效力

刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、失效时间以及刑法的溯及力，即对其生效前行为的效力。

一、刑法的生效时间

1. 公布之后经过一段时间生效。

2. 自公布之日起生效。

二、刑法的失效时间

1. 由国家立法机关明确宣布某些法律失效。

2. 自然失效。包括：

（1）新法施行后代替了同类内容的旧法。

（2）因原来特殊的立法条件已经消失，旧法自行废止。

三、刑法的溯及力

刑法的溯及力是指刑法生效后，对其生效以前未经审判或判决尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，即有溯及力；反之则没有溯及力。

1. 四种原则

（1）从旧原则。只能按行为时的旧法处理，新法没有溯及力。

（2）从新原则。刑法对生效前未经审判或判决尚未确定的行为有溯及既往的效力。

（3）从新兼从轻原则。新法原则上有溯及力，但旧法不认为是犯罪或处刑较轻的，应按照旧法处理。

（4）从旧兼从轻原则。新法原则上没有溯及力，但新法不认为是犯罪或处刑较轻的，按照新法处理。

2. 我国刑法的具体规定

我国刑法对于刑法溯及力采取从旧兼从轻原则。具体而言，对于现行刑法颁布以前发生的行为，应按以下不同情况分别处理：

（1）当时的法律不认为是犯罪，而修订后的《刑法》认为是犯罪的，适用当时的法律。

（2）当时的法律认为是犯罪，但新刑法不认为是犯罪的，只要这种行为未经审判或判决尚未确定，就应适用新刑法。

（3）当时的法律和新刑法都认为是犯罪，并且按照现行刑法的规定应当追诉的，原则上按当时的法律追究刑事责任。但是，如果新刑法比当时的法律处刑较轻的，则适用新刑法。

（4）如果依照当时的法律已经作出了生效判决，该判决继续有效，即既判力高于溯及力。

（5）按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。

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