[18]Yearbook Commercial Arbitration Vol.XVI(1991)p.472.[19]有学者认为,违反执行地国法律的基点是判断仲裁员适用法律的行为,判断公共政策违反与否的基点是仲裁员适用法律对当事人产生的法律效果。
See stephen L.Hayford,Law In Disarray
Judicial Standards For Vacatur of Commercial Arbitration Awards,Georgia Law Review,Vol 30,1 996,p.784.[20]Robert Merkin,Arbitration Law,Chapter 17,Lloyd’s of London Press Ltd.1991.[21]韩健《现代国际商事仲裁法的理论与实践》,第345页。
[22]《德国民事诉讼法典》第1044条第1款2项
[23]Dalmia Dairy Industries Ltd.v.National Bank of Pakistan.(1987)2L10yd’s Rep 246.[24]National Oil Co.V.Sun Oil Co.733 Federal Supplement(1990)pp.800—822.[25]Australia International Arbitration Act.Section 19.[26]Robert Merkin,Arbitration Law,Chapter 17,Lloyd’s of London Press Ltd.1991.[27]有学者认为“最基本的道德和正义观念”的措辞过于原则化而有可能被滥用。
但美国法院审理的国际仲裁裁决执行案件中,几乎都重复了这一用语。
太阳石油公司案件的判例也表明,法院在公共政策的考虑中遵循了这一术语。
许多西方国家将“自然正义”作为重要的法律原则而普遍适用于众多案件。
在公共政策领域也有类似的规定,如希腊仍然保持了这一规定。
“自然正义”虽是一个抽象的概念,但一般可以理解为自然法的规则、普遍的公平原则、根本的正义原则、优良的道德观念或者公共福利的传统,等等。
[28]Cordes GmbH v.Kvarnabo Timber AB(HD SO 146/86).[29]德国法院在关于此类性质的案件中大多作此认定。
[30]韩健《现代国际商事仲裁法的理论与实践》,第318—319页。
[31]韩德培、韩健《美国国际私法(冲突法)导论》,法律出版社1994年版,第309—310页。
[32]李双元《国际私法(冲突法篇)》,武汉大学出版社1987年版.第82—83页。
丁伟主编《冲突法论》,法律出版社1996年版,第22页。
(甲)当事人依对其适用的法律有某种无行为能力,或者仲裁协议依协议准据法或仲裁地所在国法律无效。
(乙)当事人一方没有接获关于指派仲裁员或仲裁程序之适当通知或没有能够申辩。
(丙)裁决处理的争议超过了当事人交付仲裁标的的范围。
(丁)仲裁机关的组成或仲裁程序与当事人的协议不符或与仲裁所在国法律不符。
[34]See UNCITRAL Secretariat First,Possible Features of the Model Law,A/CN.9/207.(14th May 1981).施米托夫也认为,《联合国国际商事仲裁示范法》比《纽约公约》的规定更为先进。
参见(英)施米托夫著《国际贸易法文选》,中国大百科全书出版社1993年版,第687页。
[35]“当事人签订的协定”不能涵盖商业活动中的默示接受和实际履行。
香港法院执行的一起案件中,严格参照公约关于仲裁协议的规定产生了不公的结果。
甲方按发给乙方书面的订货单规定的条件和标准购买货物。
乙方没有签订订货单和任何资料,但根据合同制造并运输了货物,甲方也依条件支付了货款。
(See Smal v.Goldroyce[1994]2HKC 526)同样的情况也发生在意大利的一起案件中。
法院认为,仲裁条款是包括在协议中的独立条款,其合法性应独立考察。
但争论是,这会同当事人实际履行合同义务而未满足协议正式要求的善意相违背。
(See Robobar Limited.Yearbook Commercial Arbitration 1995)[36]公约仅规定,仲裁裁决,因自然人或法人之间争议而产生且在声请承认及执行地所在国以外之国家领土内作成者,其承认及执行适用本公约。
仲裁裁决一词不仅指专家选派之仲裁员作成裁决,亦指当事人提请仲裁之常设仲裁机构所作裁决。
这些裁决主要决定仲裁员是否有管辖权、仲裁程序问题、保护性的中间措施和预备性问题。
[38]《国际商会调解与仲裁规则》中对仲裁裁决进行审查的要求,第21条规定,“……裁决在仲裁院未就其形式批准之前不得签署。
”[39]See Pryles,Interlocutory orders and convention awards。