民事调解书再审启动权设置缺陷思维导图

峡路再相逢

2023-03-09

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缺陷

启动

民事

第三人

再审

程序

调解书

当事人

民事调解

民事调解文书范本

民事调解书

内容摘要：《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》(法释(2004)12号)丰富和发展了民事调解制度，却为当事人恶意和解损害案外第三人利益提供了可能;现行民事诉讼法对调解书的再审程序启动权限于法院和当事人本身而没有赋予第三人，这一立法上的缺陷造成第三人在利益因调解书而受侵犯时无法启动再审程序予以救济，从而丧失平等受保护权。文章从个案出发，对这一立法缺陷进行了评析，并就赋予第三人再审程序的启动权提出了设想。

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思维导图大纲

一、问题的提出

A公司投资设立B公司，B公司在经营中欠下C公司5000余万元债务，C 公司遂通过诉讼程序申请甲法院拍卖了B公司唯一的财产——一宗土地的使用权来实现自己的债权。A公司得知后，以B公司拖欠其2100万元购房款为由起诉到乙法院，A、B公司当庭达成调解协议，由B公司返还购房款2100万元并按24%的年利息承担利息及罚息共计5100万元，法院根据上述协议当庭制作了民事调解书。A公司随即持该民事调解书向甲法院要求参与C公司与B公司案拍卖财产的分配。而此时C公司经调查发现A公司与B公司间民事调解书所依据的购房协议、补充协议、付款收据等材料均为伪造，但是依据民事诉讼法，C公司作为以A、B公司为当事人的购房纠纷案的案外人竟无权启动再审程序，对A公司以虚假案件获取非法利益损害己方作为合法债权人的利益束手无策。

二、再审程序启动权的设置缺陷

上述案件虽然是个案，但是却清楚地凸现了民事诉讼再审程序启动权的设置缺陷，那就是法定利益受到当事人之间民事调解书直接损害的第三人没有再审程序的启动权，这个权利的缺乏直接导致第三人在利益因调解书受侵犯时无法申请救济，合法利益得不到保护，而生效的调解书成为侵犯第三人利益的“合法依据”。

从理论上分析，民事纠纷是在双方当事人之间发生的纠纷，双方当事人所达成的调解书通常情况下对第三人没有实质影响，更谈不上不利后果的承担。但是，现实中，发生在双方当事人之间的民事纠纷的裁判结果却有可能实际侵害或影响了第三人的利益，使第三人有不利后果负担的现实性。如前述案例，C公司的合法债权本可以足额实现，但因该调解书的存在导致A公司参与了对B公司的财产分配，C公司只能实现部分债权。因此，在民事救济方式和途径中，就不能不涉及到第三人利益保护的问题。再审程序的启动，是保护民事权益的合法救济途径，而在目前的再审启动权分配中，第三人没有启动权，这是一个明显的缺陷。具体体现在：

1、享有再审程序启动权的第一主体?当事人不可能完全涵盖第三人。依据民事诉讼法，当事人的定义是指一审的原告、被告、第三人、共同诉讼人等，这其中似乎包含了第三人。其实不然。受案件结果影响甚至侵犯的第三人(如上述案件中的C公司)如果在当事人启动的案件审判程序中未申请加入或被追加入，即没能成为程序上的“第三人”，那么案件一旦审理完毕，该第三人已经不能作为案件诉讼参与人中的“第三人”，也因此丧失了一个救济途径——启动再审。实际上，象上述案件中的当事人A、B公司一样，他们在处理他们之间的“纠纷”时根本就不希望第三人参加，自然不会申请追加第三人;而作为第三人来讲，他们往往并不了解正在进行的别的当事人的诉讼与自身的利益关系，因此，也不可能主动申请加入;作为审判机关的法院更是缺乏这样的“火眼金睛”，这样就完全将应当成为“第三人”的“第三人”排斥在外，此“第三人”非彼诉讼法上的“第三人”。

2、享有再审程序启动权的另一主体?审判机关也不能替代第三人。民事诉讼法规定了审判机关是再审启动权的享有者(虽然学术界对此颇有争议)，但是审判机关也不能替代第三人来启动再审程序。审判机关启动再审程序的法定理由是发现错案，虽然实践中不少审判机关将包括第三人在内的案外人的申诉作为发现错案的来源，但是即便如此，第三人也不能因此而获得再审启动权，是否启动如何启动仍然掌握在审判机关，更为重要的是第三人在启动后的再审程序中不享有任何诉权。实际上，如果严格依照民事诉讼法，法院对第三人的申诉有充分的理由不考虑，因为他们不是案件的当事人，理论上不承担案件结果所带来的不利后果。

4、第三人不存在以重新起诉来替代再审程序的启动问题。对于以调解方式结案的民事案件，如果调解书实际损害或侵犯了第三人的利益，第三人是否可以重新起诉来对抗调解书的效力呢?答案是否定的，主要的原因有二：一是基于证据规则的要求，第三人无力举证。根据“谁主张，谁举证”的原则，第三人如提起案件当事人损害己方利益的侵权之诉，则应当提供证据证明当事人证据材料虚假。但由于第三人不是案件的当事人，如上述案件中的C公司，因案件表面上与C公司没有关系，所有的证据材料都在当事人A、B公司的掌握之中，要求C公司举证显然不公平也不现实。二是侵权之诉要求有具体的损害后果，而上述案件中在甲法院未对B公司的财产按A、C公司的债权比例进行分配时，对C公司的损害后果尚未发生;在已经发生后果即已按比例分配了财产时侵权行为已经构成但此时A公司取得的财产极可能被转移、隐匿或处置，完全不利于对第三人的保护。作为实际遭受侵害的第三人通常是在侵害已经实际发生时才了解到表面与自己无关的当事人之间的纠纷，对证据的调查、掌握相当的滞后，以重新起诉来对抗已经生效的调解书、维护自己合法权益几乎无可能性。

三、赋予第三人再审程序启动权的必要性

1、维护第三人利益的需要

我国民法通则、合同法、民事诉讼法等均规定了对第三人利益的保护。如合同法第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效：……(二)恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的……”;民事诉讼法第88条规定：“调解协议的内容不得违反法律规定。”既然法律规定了第三人的利益不受损害，就应赋予第三人在利益受违反法律规定的调解协议损害时予以救济的权利，否则维护第三人利益就成了没有程序法保障的空谈。因此，在再审程序中赋予第三人启动权，符合民法和民事诉讼法的基本要旨并具备可操作性。

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