国家赔偿案件审理中的几个问题思维导图

没说出口的安慰

2023-03-08

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国家赔偿　

国家赔偿法论文

《国家赔偿法》实施已经进入第七个年头，理论界和司法界对《国家赔偿法》都提出了不少批评意见，并提出尽快修改《国家赔偿法》。然而，笔者认为，将我国《国家赔偿法》实施中的问题，全部归咎于立法的不足是不公平的。许多问题是出在对法律的理解和认识，是没有把《国家赔偿法》已经规定的内容认真地落实于司法实践。笔者十分赞成修改《国家赔偿法》，尤其是有关违法归责原则以及与之相关的违法确认、赔偿范围等问题，必须从立法上彻底解决。但是，法律的实施效果，除了立法之外，更重要的在于对法律本身的理解和执行。一部十分科学合理的法律，如果

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思维导图大纲

一、关于违法确认问题

国家赔偿从性质和程序的不同，可以分为行政赔偿和司法赔偿。行政赔偿因《行政诉讼法》规定了与行政诉讼一并提出行政赔偿的行政诉讼程序，通常情况下，违法确认不会成为影响当事人寻求法律救济的障碍。然而，司法赔偿则不同，无论是刑事赔偿，还是非刑事司法赔偿，都必须以违法确认为前提。最高人民法院《关于刑事赔偿和非刑事司法赔偿案件立案工作的暂行规定（试行）》?熞韵录虺啤豆娑ā罚牭谌?条明确规定：“赔偿请求人向人民法院、人民法院赔偿委员会提出赔偿申请的，赔偿义务机关的司法侵权行为应当先经依法确认”，最高人民检察院《人民检察院刑事赔偿工作暂行规定》第五条也有类似的规定。由此，根据现行法律及司法解释的规定，违法确认是司法赔偿的前提，这一点无可质疑。然而，这并不等于说，对此司法实践就无可作为了，实际上，对什么是“违法确认”，完全可以作出对赔偿请求人有利的解释，从而实现国家赔偿法的历史使命。笔者认为，在现行法律制度的框架之下，应当分别从下面两种情况来确定侵权行为的违法性是否已经得到确认：

1?惫赜诖砦蟠?捕赔偿案件的违法确认问题。检察机关认为，错误逮捕应当是指检察机关在作出逮捕决定时就不符合《刑事诉讼法》第六十条规定的逮捕条件，违法逮捕的情形。检察机关的不起诉决定、人民法院的无罪判决等证明当事人无罪的证明，并不能当然否定检察机关批准或者决定逮捕的正确性。因为，存在“证据不足不起诉或判决无罪”的情况。这种情况下，检察机关决定逮捕是符合《刑事诉讼法》第六十条“有证据证明有犯罪事实”的法定条件的，不能以当事人无罪为由认定检察机关的逮捕决定亦属错误逮捕。笔者认为，这是检察机关对《国家赔偿法》第十五条第?煻??犗畹睦斫庥形蟆８孟罟娑ǎ?“对没有犯罪事实的人错误逮捕”，这里首先强调的是“没有犯罪事实”，当事人无罪，当然就不存在有犯罪事实。至于“错误逮捕”，应当理解为一个结论，而不是条件，即，对没有犯罪事实的人逮捕的，都应当是“错误逮捕”。如果不作这种理解，将“错误逮捕”也作为一个条件，就会出现“没有犯罪事实的正确逮捕”的谬论。当事人根本没有被判决有罪，何以存在先前的逮捕是正确的。这种结论与我国宪法所确定的依法治国的法治精神相违背，同时，也不符合《刑事诉讼法》所规定的“无罪推定”原则。证据不足判决无罪，应当是当事人彻底无罪，自始至终无罪，而不能说，证据不足判决无罪是指当事人在无罪判决宣告之后是无罪的，在此之前，仍然是有罪的。因此，笔者认为，在确定“证据不足判决无罪或者不起诉”是不是对逮捕的违法确认问题时，仍然应当坚持“结果否定同时是对过程的否定”的原则。

3?惫赜诓黄鹚呋蛭拮锱芯龊螅?是否能够认定侦察机关对当事人的财产所采取的强制措施已经被确认违法的问题。有人认为，违法确认应当是直接对当事人要求赔偿的致害侵权行为的确认，因此，无罪宣告仅仅是对当事人刑事责任的确定，对相关财产措施并未作出确认。另外一些人认为，无罪宣告是对当事人行为不构成犯罪的确认，而侦察机关对当事人的财产采取强制措施的前提条件是认定有犯罪嫌疑。如果当事人已经被宣告无罪，就丧失了对其财产采取强制措施的基础，“皮之不存，毛将焉附”。笔者认为，第二种意见可取。但是，如果在对当事人作出无罪宣告的同时，侦察机关或者人民法院认为，当事人的行为仍存在违法问题，需要移交有关行政机关作行政处罚的，只要有关部门作出了移交手续，则应当认定该部分财产的性质仍处于未定状态，不宜以无罪宣告为为由，将已经移交的财产作为司法赔偿案件中应赔偿损失范围计算，除非能够认定该移交行为也是违法的。通常情况下，就该项财产的权利，当事人应当待有关行政机关依法作出处理后，另行提出行政诉讼。此外，除无罪宣告外，对当事人作出有罪判决，但是判决结果未涉及，而已经被侦察机关在侦察过程中扣押的财产，也应当视为对该部分财产采取的扣押行为已经被确认违法。因为，在刑事案件审判中，根据《刑法》规定，对犯罪所涉及的财产应当一并作出处理。人民法院有罪判决未处理的财产，应当视为是与当事人犯罪行为无关的财产。既然扣押的财产与当事人的犯罪行为无关，侦察机关对该项财产所采取的扣押措施当然是违法的，无须另行确认。

二、关于赔偿损失范围问题

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