透视乱象：不能让“派遣”割断事实劳动关系思维导图

旧笑话

2023-03-04

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劳务派遣滥用，侵犯劳动者权益，成因比较复杂，有企业逃避责任的问题，有法规不配套的问题，有监管不到位的问题，也有劳动保障不完善的因素。怎样遏制劳务派遣纠纷，参与立法人员、律师、劳务派遣公司多方建言。

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思维导图大纲

明确界定临时性、辅助性或者替代性，规范派遣适用范围

《劳动合同法》中有12个条文、《劳动合同法实施条例》中有6个条文专门对劳务派遣制度进行规范，但是，劳务派遣滥用并没有得到遏制。全国人大常委会委员李祖沛认为，要抓紧完善相关法规和政策，明确界定劳务派遣的就业岗位范围，以规范劳务派遣的适用领域。

“首先应对劳务派遣的‘临时性、辅助性或者替代性’作更加明确的界定。”北京致诚农民工法律援助中心律师时福茂认为，虽然《劳动合同法》第66条规定“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”，但这“三性”如何落实，是《劳动合同法》生效后就一直存在的争议。

实际上，规定这“三性”，其目的是为了防止用工单位以被派遣劳动者来代替正式职工，危害到职业的稳定性。但目前来看，执行效果并不好。全国人大常委会委员、内务司法委副主任陈斯喜参与劳动合同法执法检查后发现，从执法检查的情况看，存在一个比较突出的问题，就是劳务派遣工的使用存在着过滥现象。他建议尽快修改完善相关法律，对“三性”作出更加明确的界定，使劳务派遣真正回归到《劳动合同法》原来的定位上来。

规范参保，防止工伤纠纷

用工单位实际使用派遣工，应作为工伤保险的首要责任人

据了解，很多劳务派遣纠纷背后都存在异地派遣的问题。异地派遣带来的异地参保，不仅存在同工不同待遇的问题，还会面临工伤救治、工伤认定、工伤待遇索赔等程序方面的问题。

根据《工伤保险条例》的规定，职工发生工伤后，建立劳动关系的单位有义务及时救治。但是在劳务派遣关系中，职工发生工伤后能够最先控制险情、将职工送往医院救治的只有用工单位，不可能等到派遣单位来处理。

时福茂说，发生工伤事故后，如果派遣单位不为工伤职工申请工伤认定，派遣工必须到派遣单位所在地申请认定工伤，这对于已经受到事故伤害的派遣工来说是非常困难的。

对此，时福茂建议，劳务派遣职工的工伤保险应当由用工单位承担。用工单位实际使用派遣劳动者，应当作为工伤保险的首要责任人。如果用工单位没有给派遣劳动者交纳工伤保险费，发生工伤事故的，应当按照用工单位所在地的标准对派遣职工进行赔偿，用工单位与派遣单位承担连带责任。

加强甄别，防止虚假派遣

在固定岗位长时间使用派遣工，应认定为“事实劳动关系”

“劳动派遣被滥用，无一例外都是用工单位为了规避责任而损害员工切身利益的做法，这也直接反映了用工单位对待新的《劳动合同法》的心态：上有政策，下有对策。”广东省易春秋律师事务所律师王旭阳近年来经手了大量因用工单位滥用“劳务派遣”引起的纠纷，一个系列案动辄几十上百人，上至电视台采编人员、金融电信企业员工，下至普通工厂员工，这些案件的一个共同点是，用工单位均想通过“劳务派遣”这一名词割断与员工的事实劳动关系。

王旭阳表示，从当前条件出发，要改变劳务派遣被滥用、发生纠纷互相“扯皮”的局面，劳动部门应该加强监察，依据《劳动合同法》及立法机关的司法解释，对劳动者的劳动关系进行甄别。

王旭阳建议，如果用工单位在固定岗位长时间大量使用劳务派遣工，就应当据此认定用工单位与劳务派遣工为“事实劳动关系”，而否定其虚假的劳务派遣关系，避免劳务派遣工在用工单位与派遣公司之间来回奔波。同时对有意滥用劳务派遣以规避责任的企业予以处罚，这样才可刹住此歪风。

全国人大常委会委员哈斯巴根还提到，应加强对企业劳动监察队伍建设。据介绍，当前每名劳动执法监察员面对1700多个用人单位，“这个力量太薄弱了，与劳动监察的任务很不适应。”

严格准入，防止公司泛滥