侵犯商业秘密罪中的重大损失如何认定思维导图

渡过人世间

2023-03-02

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侵犯商业秘密罪重大损失

反不正当竞争法

反不正当竞争动态

故意泄露、买卖企事业单位内的商业秘密是违反我国刑事法律法规的行为，如果造成重大损失会从重处罚。那么侵犯商业秘密罪中的重大损失如何认定？为了帮助大家更好的了解相关法律知识，树图网小编整理了相关的内容，我们一起来了解一下吧。

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思维导图大纲

一、侵犯商业秘密罪中的重大损失如何认定

（一）重大损失应当仅限于经济损失

最高人民检察院《关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》(高检发释字[2006]2号)对此作出的解释，即一般是指与行为有直接因果关系而造成的财产损毁、减少的实际价值，就是物质性损失，应当排除非物质性损失，如精神损害等。根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第二条的解释，被害人因犯罪行为遭受的物质损失是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失，应当是可以量化的损失。在刑法规定的侵犯知识产权的八个罪名中，除侵犯商业秘密罪规定给商业秘密权利人造成重大损失外，其余犯罪规定是“情节严重”或者“数额较大”才成立犯罪。因此，从立法的精神上看，此罪中构成犯罪的条件所需要的“重大损失”应当是经济损失。

（二）重大损失如何计算

具体来讲，有以下几种方法：

1、直接计算损失法。即直接计算权利人在被侵权期间失去的利润，可采取对比分析法，比较侵权期间的上一年度，相同时间段，相同生产量的情况的获利，利润的缩减量就是其侵权期间的直接经济损失。这种方法主要运用在市场行情相对稳定，权利人生产、经营处于连续状态，生产、经营的记载数量资料齐备，企业没有处于破产或者倒闭等状态的情形。

2、成本计算法。审计核算权利人研究、开发、生产、保护商业秘密投入的费用，累计得出总额。这种方法主要运用在权利人开发商业秘密不久尚未投入生产和经营，即被侵犯，致使商业秘密在行业内广为扩散、传播，使其权利人研究、开发技术和经营信息完全丧失秘密性已经无采取保密措施之必要的条件下。

3、许可使用费用法。即以权利人对商业秘密许可他人使用的同等条件下的合理价格确认。这种方法主要运用在权利人对商业秘密已与他人进行有偿许可使用的先例，且相距时间较近的情形。或者权利人与侵权人曾就商业秘密有偿使用达成过协议，后侵权人以种种借口不履行合同。

4、计算侵权人获利法。在前面三种方法适用条件均不具备，权利人的损失难以计算的情况下，可以通过反向思维，把权利人的损失额作为侵权人在侵权期间因侵权行为所获得的利润。这种方法虽然在反不正当竞争法有明文规定的，但是要运用到刑事司法中，要特别慎重。是计算销售利润、还是营业利润、还是净利润，是否包括预期利益，立法和司法解释没有明确。笔者认为，刑法上所规定的损失数额的计算方法与民法上规定的损失金额的计算方法不同。除法律有特别规定之外，在刑法上只计算犯罪行为直接引起的损失数额，这也与最高人民检察院、公安部对此罪规定的立案标准即统计直接经济损失的规定一致。而在民法、行政法上的损失金额不仅要计算本金还要计算利息，还要计算可能产生的收益。侵犯商业秘密罪直接损失认定，采用侵权人获利额时应当是已经实际获利和必然获得的利益，一般以销售收入-销售成本=销售利润的公式予以计算，也可以销售额乘以平均利润率为计算公式。

（三）破产或者其他重大损失的认定

可将下列情形认定为其他严重后果：

1.导致权利人商品滞销，严重积压的；

2.致使权利人的营利性服务严重受挫的；

3.侵权人将其非法所得的商业秘密多次或者向多人披露、使用或者允许他人使用的。

就破产而言，一个小型企业的破产与一个大型企业的破产损失程度可以是天壤之别；至于“其他重大损失”更是非常抽象。对此，的理解是，对致使权利人破产或者造成其他重大损失应当理解为：通过评估，以上两种情况下，为造成的损失应当分别达到50万元以上。

二、商业秘密能否转让？

商业秘密可以转让。

商业秘密的转让可以采取三种方式：第一种是转让后禁止原持有人继续使用或向第三人转让或许可使用该商业秘密，即独占性转让；第二是转让后允许原持有人继续使用该商业秘密，但不可向第三人转让或许可第三人使用，即排他性转让；第三是转让后允许原持有人继续使用该商业秘密，也可以向第三人转让或许可第三人使用，即非排他性的一般转让。

三、商业秘密的基本知识

（一）商业秘密的概念

商业秘密（Business Secret），是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密是企业的财产权利，它关乎企业的竞争力，对企业的发展至关重要，有的甚至直接影响到企业的生存。

（二）商业秘密的分类

商业秘密分为技术信息和经营信息两种类型。

所谓技术秘密信息，是指符合商业秘密定义的非专利技术。其范围主要包括：技术设计、应用试验、工艺流程、工业配方、化学配方、制作工艺、技术样品、质量控制、制作方法和计算机程序等信息。另外，技术信息可以是一项完整技术，也可以是一项完整技术中的一个或若干个相对独立的技术要素。根据这点，就可以将一项完整技术中的一部分技术要素申请专利保护，另一部分技术要素作为商为秘密保护，如果其中含有计算机程序设计，还可享有著作权的双重保护。

所谓经营秘密信息，是指符合商业秘密定义的有关经营管理方面的方法、经验和策略。主要包括：发展规划、竞争方案、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、财务状况、投融资计划、标书标底、谈判方案、财产担保及涉讼纠纷等方面的信息。经营信息在表现特征上同技术信息一样，可以是一个完整的经营方案，也可以是经营方案中若干相对独立的经营要素。比如在产销策略中所包含的成本核算、销售渠道、广告方案、价格方案等要素，都可以单独作为商业秘密存在。

商业秘密范围，是企业确定商业秘密的依据和标准。上述范围可称为商业秘密的基本范围。企业应当依据商业秘密的法律定义和基本范围，结合本企业生产经营的范围、性质及特点，制定本企业商业秘密具体范围，并以正式文件或合同形式通告企业员工和其他具有保密义务的人员。企业商业秘密的具体范围，应当根据企业生产经营情况的发展变化及时予以修改完善。

（三）商业秘密的密级

法律法规既没有规定商业秘密应当区分密级，也没有规定不同密级的商业秘密受法律保护程度有什么区别。区分不区分商业秘密的密级完全取决于企业保密工作需要和权利人意愿。从企业保密防范的原则来讲，划分和确定商业秘密密级，有利于商业秘密的分级管理，有利于突出重点、确保企业核心机密的安全。

商业秘密的密级可以根据其关系企业利益的重要程度分为A级、AA级、AAA级（或秘密、机密、绝密）三级。

（四）商业秘密的保密期限

保密期限是对商业秘密需要保密的时间界定。法律对商业秘密保密期限未作限定，权利人可以自愿选择是保密还是公开。由于商业秘密的价值周期和保密周期都很难准确把握，商业秘密的保密期限一般不宜明确确定，应当由权利人根据情况变化随机掌握。但在特殊情况下，对于特定信息确定保密期限是必要的。如正在申请专利的信息、一旦产品进入市场就可能被破解和仿制的信息、或者一旦实施就无异于公开的信息，就具有明确的保密期限。规定这一部分信息保密期限的意义，就是把保密期和非保密期明确划分开来并使全体员工明确，使其在保密期内作为商业秘密受到严格保护，并且一旦申请到专利或者产品上市、营销策略实施，就能够不受约束的宣传、推销。另外，有目的的公开、转让和激活一些闲置或者过时的商业秘密对企业有利而无害。