建设工程合同纠纷中的黑白合同及其司法应对思维导图

回憶褶皺

2023-02-28

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司法

应对

及其

合同

黑白

建设工程

签订

工程

发包

施工

房地产法

建设工程

其他

【内容提要】“黑白合同”现象在建设工程合同纠纷中日显突出，本文从“黑白合同”概念出发，揭示其危害性及成因，且对该类案件的审理，有着不同的审理思路，笔者结合现行法律法规、司法解释对“黑合同”、“白合同”的效力及审理思路上进行相应的阐述。

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思维导图大纲

一、概念与特征

黑白合同是对当事人就同一标的工程签订的两份或两份以上的内容不同合同的称呼，其又被称为“阴阳合同”。之所以会出现该称呼，主要是因为《中华人民共和国招标投标法》中规定了相应的招投标工程的内容，其中第三条规定了必须进行招标的建设工程项目，第四条规定了任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。这些规定就必须进行招投标和备案程序才能进行施工的工程做了明确规定。另外，《最高人民法院建设工程施工合同司法解释》(以下简称最高院司法解释)第一条规定，建设工程必须招标而未招标或者中标无效的，该合同应当被认定为无效。

由于上述法律法规及司法解释的规定，一些发包人与承包人为规避法律规定，就同一工程签订了两份内容不同的合同，白合同为发包人、承包人按照《招标投标法》的规定，依据招投标文件签订的在建设行政主管部门备案的合同，其主要特点为：经过合法的招投标程序，该合同在建设行政主管部门备案。与之相反，黑合同是双方为规避政府监管，私下签订的，且只为当事人所知但实际履行的合同，亦未经合法的招投标程序且该合同未在建设行政主管部门备案。虽然黑白合同的标的完全一样，但在具体的合同价款、工期、工程款支付条件等实质内容方面则有较大差异，这两种现象的产生皆是因为当事人为了逃避政府部门的监管，以此达到经济利益最大化，但其实就此也埋下了今后发生纠纷的隐患。

黑白合同作为现代建设工程领域中一种畸形产物，有其自身的特征：

1、两份合同中所约定的合同价款不同。合同当事人对同一合同标的物签订的价款存在明显差额、履行方式存在差异的两份合同，一般来说，在工程造价方面，由于白合同是在行政部门予以备案的合同，其合同价与中标价相同。由于黑合同是当事人私下订立的，往往是应发包者的要求而订立，所以其合同价往往比中标价低，甚至约定承包人还须承担额外费用;在工程款拨付方面，黑合同往往要求承包人垫资，付款时间比白合同滞后，甚至约定工程竣工结算后不按规定时间付款等等。

2、两份合同中只有一份合同予以备案。当事人签订的两份合同中，白合同进行了登记、备案等公示，而黑合同是未经登记、备案、公示的。

3、招投标行为有虚假成分。虽然白合同是经过招投标而签订的，但由于双方当事人另行签订了黑合同，所以往往伴有虚假招投标行为，以虚假的招投标以掩人耳目，目的是为了履行黑合同。

4、当事人签订黑白合同的目的，往往是为了规避政府部门的监管，并且为了掩盖当事人间不规范的施工行为。《工程总承包企业资质管理暂行规定》第三、第四条规定了工程总承包企业资质条件，第十一条规定了各级工程总承包企业必须在其资质登记的营业范围内总承包。但某些欲施工争议项目的施工单位，其缺少相应的资质，而建设单位亦由于某种关系意在将该项目交由该施工单位施工，于是其为了规避法律规定，将施工化整为零，为该施工企业度身定制了可以进行备案的合同，该合同的标的往往小于实际施工的标的。

5、当事人通过承诺书等形式明确与虚假行为伴生的白合同不作实际履行。

二、成因

第1章化工设计基本知识思维导图