员工泄露商业秘密的认定和救济思维导图

定格苍凉

2023-02-24

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知识产权

商业秘密

侵犯商业秘密罪

众所周知，21世纪是人才的竞争，信息的竞争，商业秘密作为企业所拥有的独特的信息资源，在商业竞争中越来越显现其无形资产的价值。而昆山作为一个新兴的工业化城市，属于工业密集型、技术密集型同时也是劳动力密集型的基地，人才的流动在这个城市日趋频繁。所以，人才流动导致的商业秘密泄露的情况时有发生，对于企业而言面临着重大的用工风险，显示出企业的管理盲区。

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思维导图大纲

一、何谓商业秘密

根据我国《反不正当竞争法》第十条的规定，商业秘密是指不为公众所知晓，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息或经营信息。

依据该条规定，商业秘密应当具备法律要求的以下条件：

(1) 该项信息具有秘密性

商业秘密首要的构成条件就是该项信息应当具有秘密性，即没有被任何人向社会公开。所谓向社会公开，是指向不特定的人员透露。企业员工因业务需要而掌握的秘密不能认为是向社会公开。其他企业因业务往来了解到经营者秘密的，如果有约定或者明知该项信息是他人的商业秘密，其他企业应当负有保密责任，该项信息不视为已对外公开的信息。他人窃取商业秘密但该秘密尚未扩散的，不视为已经丧失秘密性。企业使用技术秘密制造的产品公开出售，也不破坏其秘密性。

(2) 该项信息具有商业利益性

一项信息，不一定会立即转化为经济利益。所谓能够为企业带来经济利益，包括潜在的经济利益，也包括能够为企业带来竞争优势。只要一项信息是有价值的信息，就能够满足这一条件的要求。没有价值的信息，既然不能为企业带来经济利益，也就不具有保护价值。

(3) 该项信息具有实用性

所谓具有实用性，是指该信息能够被企业实际使用于生产或者经营。一项信息具有实用性，并不意味着必须能够直接用于生产经营。如果该项信息能够为企业的生产经营活动提供间接的、有益的帮助，该项信息仍然应当认定为具有实用性。例如，阶段性的技术成果，往往不能直接用于生产经营，但是，它是企业进一步开展研究工作的基础，对技术成果的最终完成具有重要作用，所以，它就应当被认定具有实用性。

(4) 权利人采取了保密措施

这是认定商业秘密受保护的一项重要因素。如果企业对一项信息没有采取保护措施，对该项信息采取放任其公开的态度，则说明他自己就不认为这是一项商业秘密，或者其并不要求保护，那么，法律也就不会给予保护。

从上述分析，本文案例中所涉的技术信息具有秘密性，能产生巨大的商业价值和实用性，并且甲企业也加以知晓范围的限制，故符合商业秘密的上述四个特征，属于甲企业的商业秘密。

二、侵犯商业秘密行为的认定

我国反不正当竞争法第十条规定，&ldquo ;经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：

(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。

(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密。

(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密，

第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。”

上述规定是认定侵犯商业秘密行为的法律依据。

目前，较常见的侵犯商业秘密的情形有：

(1)在人员流动过程中，单位职工带走原单位的商业秘密，到新的单位披露、使用;

(2)他人以利诱方式，使单位职工泄露本单位商业秘密;

(3)直接盗窃他人的商业秘密，包括盗窃技术图纸和资料，盗窃实验样品，盗窃经营计划等文件;

(4)职工为泄私愤而泄露单位商业秘密等。

在司法实践中，确定员工是否侵犯企业的商业秘密主要从以下几个方面进行：

首先，应当确定企业是否存在一项有效的商业秘密。不仅应当弄清楚所称的商业秘密的内容，还应当认真审查该项要求保护的信息，是否满足商业秘密的构成要件，即从是否具有秘密性，是否能够带来经济利益，有无合理的保密措施等方面来确定该项信息应否受到保护。

其次，应当查明员工所掌握的该项秘密信息的来源。被控侵犯商业秘密的员工，经常辩称其商业秘密是通过合法途径得到的，因此，查明其信息的由来十分重要。在多数案件中，查明员工有关信息的由来，对于查明员工是否采取了不正当手段至关重要。

再者，要确认员工是否采用了不正当手段。这是确定被控侵权人是否实施了不正当竞争行为的必要条件。只有员工采取了不正当手段获取、披露、使用他人的商业秘密，才承担相应的法律责任。不正当手段主要有胁迫、利诱、盗窃等。其他违反公认的商业道德的手段，也属于不正当手段。对于采取不正当手段获取、使用、披露商业秘密的，可以直接认定行为人有过错，要求其承担法律责任。

通过上述分析，在本文案例中所提及的15名技术人员，被乙公司利诱，从而跳槽并带走商业秘密。乙公司构成了《反不正当竞争法》规定的第一款第(一)项行为，15名技术人员符合其中的第(三)项行为，均构成侵犯商业秘密。

三、员工侵犯商业秘密权的法律责任

对侵犯企业商业秘密权的员工通常涉及到民事责任、行政责任和刑事责任的追究。至于追究何种责任及责任的轻重，主要考虑员工行为的性质、程度等因素。

1、民事责任。不论员工的行为是构成一般的民事侵权行为，还是构成不正当竞争行为，或是构成违约行为，都要追究民事责任。如果构成一般的民事侵权行为，适用常用的追究民事责任的方式，员工及员工跳槽后的公司一般应当承担赔偿责任，还可以根据情况采用停止侵害、消除危险等方式承担民事责任。如果构成不正当竞争行为这种特殊的侵权行为的，其承担民事责任的方式、赔偿范围、赔偿标准等适用反不正当竞争法有关民事责任的特殊规定。如果构成违约行为的，可以根据合同法的规定追究违约责任。如果属于法规竞合的情况的，由企业根据自身的利益要求选择追究法律责任的依据。

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