基于不同的目的及标准, 可以将肖像及肖像权进行不同的分类。
本案中, 一审法院根据肖像与特定意义公共事件的关系, 将其分为独立于特定意义公共事件的肖像和与特定意义公共事件相结合的肖像。基于不同类型的肖像, 产生不同内容的肖像权,法律对不同肖像权的权利限制和保护范围不同。前者属于权利人可依个人意志决定而自由支配的私人领域, 一切违背肖像权人意志而利用其肖像的行为, 都可能被视为侵权; 后者是指权利人形象融入某公共事件, 此时法律对权利人的肖像权予以限制, 如果构成合理使用, 即使未经权利人同意, 也不构成对肖像权的侵害。本案中涉及的刘翔肖像属于后者。
二审法院所认定, 如何使用肖像, 原则上应由个人自己决定; 但因社会事件以人为主, 新闻报道、事物记叙评论以及信息宣传若要真实再现当时情况, 增加准确性、生动性和感染力,不免要经常使用个人肖像; 加之众多与特定场景相结合的特殊人物肖像, 往往具有代表国家、民族或者某一历史时期的特殊象征意义, 此等肖像亦不免被经常使用。
一审、二审之上述一致观点值得赞同。由此可以推出肖像权的保护原则。肖像权属于私权,因此, 在与公共利益无涉的场合, 权利人如何处分其肖像, 属于私权范畴, 权利人得依其意思自治。任何人都不得在未经本人同意而违背其意志的情况下被亮相于公众。[9]在其他权利或者利益与肖像权冲突时, 则需要权衡, 做出取舍。除非具有重大理由, 对肖像权加以限制, 才具有正当性。如何限制肖像权才具有正当性, 无法设置一般的规则, 需要根据具体情形判断。将肖像分为不同类型分别给予不同的保护, 即是此原则的体现。为公共利益适当限制私权, 是法律获得正当性的主要途径。
这一原则体现在2002年《中华人民共和国民法(草案) 》第四编第四章第18条的规定中。
该条规定, 未经许可, 他人不得公开使用自然人的肖像, 法律另有规定的除外。人类社会由人构成, 社会事件以人为主角, 不可避免地要使用个人肖像。因此, 如果个人肖像与特定意义公共事件相结合, 则个人之肖像权已经走出私人领域, 进入公共场合。个人之肖像权应当让位于公共利益, 权利人不得排斥他人对社会事件进行报道、讨论、回顾和研究时使用与社会事件相结合的肖像。
值得注意的是, 将肖像分为独立于特定意义公共事件的肖像和与特定意义公共事件相结合的肖像, 是从肖像与特定意义公共事件相结合的角度出发, 而不是从肖像者本人与特定意义公共事件的关系出发的。换言之, 与雅典奥运会这一特定意义公共事件相联系的, 是刘翔在奥运会上的肖像。除此之外, 刘翔的家庭生活照片、私人聚会的照片、幼儿时代的照片所体现的肖像, 都与奥运会无关。应当属于独立于特定公共事件的肖像。
这两种肖像的分类存在模糊地带。以刘翔为例, 刘翔训练的照片, 属于前者还是后者? 对模糊地带认定的问题, 不仅此处独有。此问题的背后, 隐藏的是侵权法上行为自由和权利救济这一基本范畴。一般的解决办法, 均由法官根据具体案情及分类的考量因素自由裁量。关于肖像分类模糊地带的认定, 也可以据此解决。
现有文献多从对共众人物肖像权的限制和保护角度讨论肖像权的保护问题。这样的思路也符合本文主张的肖像权保护原则。之所以对公众人物的肖像权等人格权予以限制, 是因为维护公共利益满足公众兴趣、保护舆论监督权以及保障公民知情权的需要。[10]而这些需要皆因为涉及公共利益而获得正当性。另一方面, 公众人物纯粹的私人领域和空间也应当受到保护。(来源:《清华法学》2008年第2期)
注释:
[1]参见魏振瀛主编: 《民法》, 北京大学出版社、高等教育出版社2007年版, 第682页。
[2]参见王泽鉴: 《侵权行为法》(第1册) , 三民书局1998年版, 第6页。
[3]关于此问题的讨论, 参见杜华才、黄继章: “试析刘翔肖像权案的相关法律问题”, 《浙江体育科学》第5期; 周召勇、万小丽: “国家运动员肖像权的法律探析”, 《天津体育学院学报》2005年第5期; 李明毫:“试论对公众人物人身权利的分层次限制及保护”, 《安徽广播电视大学学报》2006年第2期; 沈天水: “新闻报道中的肖像权问题”, 《新闻与法律》2006年第1期。另外, 张新宝教授也在不同场合表达了对这一案件的看法。
[4]参见北京市海淀区人民法院(2005) 海民初字第2938号民事判决书。
[5]参见北京市第一中级人民法院(2005) 一中民终字第8144号民事判决书。
[7]参见刘辉: “肖像侵权若干法律问题初探”, 《上海市政法管理干部学院学报》2001年第4期; 田欣、蓝邓骏: “论肖像利益维护权的转化”, 《河北法学》2001年第3期。
[8]参见隋彭生: “论肖像权的客体”, 《中国法学》2005年第1期。
[9]参见荷兰海牙地方法院1981年1月23日之判决及希腊雅典上诉法院第8908 /1988号判决。转引自〔德〕克雷斯蒂安?冯?巴尔: 《欧洲比较侵权法》(下卷) , 焦美华译, 张新宝审校, 法律出版社2004年版,第119页。
[10]参见王利明: “公众人物人格权的限制和保护”, 《中州学刊》2005年第2期。