以物抵债协议被刑事判决否定后怎么办思维导图

心不动则不痛

2023-02-20

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【案情】

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思维导图大纲

2015年12月25日，朱某向法院提起民事诉讼，要求盛某归还本金400万元及利息。

【分歧】

案件审理过程中，对本案是否应当受理存在不同意见。

第一种意见认为，虽然协议名为房屋买卖协议，但实际为以物抵债协议，既然刑事判决已经否定以物抵债协议的效力，当事人只能通过审判监督程序救济。如果朱某不申请法院再审，则只能作为受害人通过追缴返还的程序予以解决，故本案应当裁定驳回起诉。

第二种意见认为，以物抵债协议签订后，双方已经办理了房屋产权转移登记，因法院作出裁定将涉案房屋过户给案外人，朱某应当提起执行异议之诉，故本案应当裁定驳回起诉。

第三种意见认为，以物抵债协议效力被刑事判决否定，朱某可以依据原来的债权债务关系提起民事诉讼。

【评析】

笔者赞同第三种意见，具体分析如下：

1.刑事案件所涉物品是否适用善意取得制度

关于刑事案件中涉案物品是否适用善意取得制度，司法实践中争议较大。1996年《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第十一条规定，行为人将诈骗财物已用于归还个人欠款、贷款或者其他经济活动的，如果对方明知是诈骗财物而收取，属于恶意取得，应当一律予以追缴;如果善意取得，则不再追缴。1998年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家工商总局《关于依法查处盗窃、抢劫机动车案件的规定》第十二条、第十八条明确了盗窃、抢劫、侵占、抢夺、诈骗的机动车，对不明知是赃车的，结案后予以退还买主。2014年《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十一条第二款规定，第三人善意取得涉案财产的不予追缴，作为原所有人的被害人对该涉案财物主张权利的，人民法院应当告知其通过诉讼程序处理。虽然上述规定适用于刑事案件的执行，但刑事判决作为执行的依据，亦应参照适用。根据物权法第一百零六条的规定，适用善意取得需要满足如下条件：一是受让人受让该不动产或动产善意;二是以合理价格转让;三是转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付受让人。

本案中，首先，在沈某被采取强制措施前，盛某即与朱某达成了以物抵债协议抵销债务，且并无证据证明朱某明知该房产系沈某的非法集资款购买;其次，双方约定涉案房屋抵销400万元的债务，而当时房屋购买价仅为190万元，远低于折抵的债务，即使是2015年拍卖房屋时的评估价也仅为390万元，且实际成交价格仅为185万元;最后，双方以房屋买卖的形式已经办理了房屋产权转移登记。由此，朱某受让涉案房产符合善意取得的构成要件。但实践中，由于非法集资类案件涉及人数众多，而刑事判决出于社会稳定的考虑往往对涉案财物不作区分，直接作为赃物处置，从而导致出现本案当事人所面临的窘境。

2.以物抵债协议被刑事判决否定后的救济途径

从三种不同的救济途径看，显然作为受害人通过追缴返还程序的救济力度最小，而从刑事案件中赃物的处置周期看，时间也最长。并且，在刑事判决未将朱某列为受害人的情形下，朱某是否能参与刑事诉讼的追缴返还程序也值得商榷。

因登记在朱某名下的涉案财产被法院裁定过户给案外人，根据民事诉讼法的规定，朱某可以提起执行异议之诉，但执行异议之诉并非提起民事诉讼的前置条件，不能以此为理由裁定驳回朱某的起诉，并且，基于生效裁判的既判力效力，被刑事判决认定为赃物的情形下，执行异议之诉往往也不会作出相反的认定。因以物抵债协议被刑事判决所否定，因此原先债权债务抵销的条件已不成就，为保障其自身权益，朱某有权提起民事诉讼。

当然，本案存在一定特殊性，即存在名义借款人，根据合同的相对性，朱某可以向名义上的合同相对人主张权利，但如果借款人本身已经被生效刑事判决认定为有罪，当事人能否向借款人提起民事诉讼，则需要根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定作出评判。

(作者单位：浙江省湖州市中级人民法院)

(原标题：以物抵债协议被刑事判决否定后如何救济)