鼓励规范并重外资并购审查终现制度化思维导图

草莓味的你

2023-02-15

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在反垄断法出台两年多后，对于外资并购境内企业的安全审查终于形成了制度化。

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思维导图大纲

鼓励与规范并重

根据商务部最新公布的数据，2010年我国吸收外资(FDI)达1057.4亿美元，首次突破千亿美元，创出历史新高。

而通过并购方式进入中国的外资仅占很小的比重。王志乐向记者指出，2004年以来，通过并购方式进入中国的外资一直在2%~3%的水平上。这一数字，在国际上的平均水平则是80%。

“这说明，外资在中国的收购并购，发展空间巨大。”他指出，鼓励与规范并重，是此次安全审查制度的初衷。

“过去的几年，国内有一种将外资正常的并购，上升到国家安全的倾向，这不利于外资通过并购的方式进入，这次的规定则明确了安全审查的范围，是在鼓励前提下的规范。”

《若干意见》中的第十二条明确，鼓励外资以参股、并购等方式参与国内企业改组改造和兼并重组。支持A股上市公司引入境内外战略投资者。规范外资参与境内证券投资和企业并购。依法实施反垄断审查，并加快建立外资并购安全审查制度。

在王志乐看来，在安全审查出台之前，《外商在华投资产业指导目录》事实上就在承担着安全审查的功能。

第三道门槛

随着外资在中国占有量和影响力的提升，国家安全审查，已经成为外资进入的第三道门槛。

中论律师事务所负责收购并购的程军律师对记者介绍，在多数开放程度较高的国家，都有安全审查制度。这其中，就包括美国外国投资委员会(CFIUS)。其网站资料显示，CFIUS隶属美国财政部，包含有来自包括国防部、商务部等16个部门机构的代表。是美国政府内部的一个联席机构，专门负责审查外国投资对于美国公司及机构的国家安全影响。

商务部研究院跨国公司研究中心主任、研究员何曼青则对记者指出，现在，外资以并购的方式进入中国，需经过三道门槛，依次是产业准入政策，即《外商在华投资产业指导目录》、反垄断调查，以及国家安全审查。这是一个从静态逐渐走向动态发展的管理方式。

于2008年8月1日生效的反垄断法，旨在维护市场秩序，防止市场中单个企业占据份额过大，出现限制竞争的情况。“因此它不仅针对外资，也限制内资，”王志乐指出，“而安全审查则不限于经济领域，专门针对外资，对有可能影响国家安全的投资做出评估。”

他介绍，根据CFIUS的经验，这种审查可能针对的案例包括，外资收购军用的零件设备厂，或者将厂房建在重要军事基地旁边，而涉及经济领域可能是建设重大基础设施，诸如高速公路、桥梁、物流设备。

此外，这种审查并不意味着对外资并购都为否定。“CFIUS的管理者告诉我，对于有可能影响国家安全的投资，会不批准;但是，如果申请者经过修改、分解后，消除了此种影响，也是可以批准的。此时，CFIUS也会起到帮助申请方找到解决办法的作用。”王志乐说。

上述通知明确，在并购安全审查过程中，申请人可向商务部申请修改交易方案或撤销并购交易。

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