2018年司法考试《刑法》章节考点预习：两个特殊问题思维导图

风雪夜人归

2023-04-11

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司法考试二卷

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思维导图大纲

2018年司法考试《刑法》章节考点预习：两个特殊问题

(一)以上漏罪(先并后减)和新罪(先减后并)的计算方法都是针对前后罪均为有期徒刑，均为拘役，或均为管制而言的，如果前后罪中有一个无期徒刑或死刑，直接执行无期徒刑或死刑即可。例如：无期徒刑假释，考验期内又犯罪应当判处5年有期徒刑，撤销假释，执行无期徒刑。

(二)既发现漏罪，又犯新罪的，先处理漏罪，后处理新罪：先并后减再并。

【例·多选题】关于数罪并罚，下列哪些选项是符合《刑法》规定的?(ABCD)

A.甲在判决宣告以前犯抢劫罪、盗窃罪与贩卖毒品罪，分别被判处13年、8年、15年有期徒刑。法院数罪并罚决定执行18年有期徒刑

B.乙犯抢劫罪、盗窃罪分别被判处13年、6年有期徒刑，数罪并罚决定执行18年有期徒刑。在执行5年后，发现乙在判决宣告前还犯有贩卖毒品罪，应当判处15年有期徒刑。法院数罪并罚决定应当执行19年有期徒刑，已经执行的刑期，计算在新判决决定的刑期之内

C.丙犯抢劫罪、盗窃罪分别被判处13年、8年有期徒刑，数罪并罚决定执行18年有期徒刑。在执行5年后，丙又犯故意伤害罪，被判处15年有期徒刑。法院在15年以上20年以下决定应当判处16年有期徒刑，已经执行的刑期，不计算在新判决决定的刑期之内

D.丁在判决宣告前犯有3罪，被分别并处罚金3万元、7万元和没收全部财产。法院不仅要合并执行罚金10万元，而且要没收全部财产

【答案解析】本题考核数罪并罚。《刑法修正案(八)》第十条规定，将刑法第六十九条修改为："判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。

选项A正确。甲所犯的数罪分别被判处13年、8年和15年，并罚后的总和刑期超过了35年，应该在15年以上，25年以下判处刑罚。因此，法院最后决定判处甲18年有期徒刑是符合法律规定的。

选项B正确。《刑法》第七十条规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。据此可知，对乙应采取"先并后减"的方式进行处罚，即将18年和15年进行并罚，因其总和刑期为33年，因此，应当在18年至20年之间确定宣告刑，最后法院判决对其执行19年有期徒刑是符合法律规定的。同时，已经执行的刑期应计算在新判决决定的刑期之内。

选项C正确。《刑法》第七十一条规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。据此可知，对丙应采取"先减后并"的方式进行处罚，即用前次并罚后没有执行完的刑罚13年有期徒刑与新罪判处的15年有期徒刑进行并罚，二者相加的刑期为28年，因此，应当在15年至20年之间确定宣告刑，最后法院判决对其执行16年有期徒刑是符合法律规定的。同时，已经执行的刑期，不计算在新判决决定的刑期之内。

选项D正确。《刑法修正案》将第六十九条第二款修改为：数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。

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