2022年下司法考试行政法重要考点2思维导图

堕落时代

2023-04-11

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2022年下司法考试行政法重要考点2

司法考试备考辅导

《2022年下司法考试行政法重要考点2》由司法考试备考辅导网发布,主要内容:2022年司法考试时间马上就要到了，相信有很多考生都有考前焦虑的环节，为此小编

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思维导图大纲

2022年下司法考试行政法重要考点2

考点一：行政协议

一、定义和范围

1.行政协议认定四要素：

（1）主体要素，即必须一方当事人为行政机关；

（2）目的要素，即必须是为了实现行政管理或者公共服务目标；

（3）内容要素，协议内容必须具有行政法上的权利义务内容

（4）意思要素，即协议双方当事人必须协商一致。

2.行政协议的范围

（1）政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议。

（2）其他主要包括：矿业权出让协议等国有自然资源使用权出让协议；政府投资的保障性住房的租赁、买卖等协议；符合司法解释规定的政府与社会资本合作协议等等。

（3）明确排除了行政机关的内部协议、人事协议。

二、约定管辖

1.当事人可以书面约定管辖法院：被告所在地、原告所在地、协议履行地、协议订立地、标的物所在地等与争议有实际联系地点的法院管辖。

2.不得违反级别管辖和专属管辖。

三、原告资格

1.行政协议案件的原告不局限于民事合同的相对性原则。

为了保证公平竞争权人在行政协议订立中的权益，规定了公平竞争权人的原告资格，即在参与招标、拍卖、挂牌等竞争性活动，认为行政机关应当依法与其订立行政协议但行政机关拒绝订立，或者认为行政机关与他人订立行政协议损害其合法权益的公民、法人或者其他组织，具有原告资格；

为了保障被征收、征用人、公房承租人等弱势群体的实体权益，规定了用益物权人和公房承租人的原告资格，即认为征收征用补偿协议损害其合法权益的被征收征用土地、房屋等不动产的用益物权人、公房承租人，具有原告资格。

2.行政协议案件的被告不具有反诉资格。

法院受理行政协议案件后，被告就该协议的订立、履行、变更、终止等提起反诉的，人民法院不予准许。

四、举证责任

1.被告对于具有法定职权、履行法定程序、履行相应法定职责以及订立、履行、变更、解除行政协议等行为的合法性承担举证责任；

2.原告主张撤销、解除行政协议的，对撤销、解除行政协议的事由承担举证责任；

3.对行政协议是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。

五、起诉期限和法律适用

1.原则：（1）行政的归行政，民事的归民事。（2）行政协议只能提起行政诉讼，只能由行政审判庭审理。

2.对行政机关不依法履行、未按照约定履行行政协议（民事）提起诉讼的，诉讼时效参照民事法律规范确定。对行政机关变更、解除行政协议等行政行为（行政）提起诉讼的，起诉期限依照行政诉讼法及其司

法解释确定。

3.不得约定仲裁。

4.法院审理行政协议案件，应当适用行政诉讼法的规定；行政诉讼法没有规定的，参照适用民事诉讼法的规定，可以参照适用民事法律规范关于民事合同的相关规定。

六、履行抗辩权

1.原告履行抗辩权：

当事人依据民事法律规范的规定行使履行抗辩权的，法院应予支持。

2.被告预期违约：

被告明确表示或者以自己的行为表明不履行行政协议，原告在履行期限届满之前向法院起诉请求其承担违约责任的，法院应予支持。

七、审查范围与调解

1.对行政优益权行为的合法性审查。司法解释明确对被告订立、履行、变更、解除行政协议的行为是否具有法定职权、是否滥用职权、适用法律法规是否正确、是否遵守法定程序、是否明显不当、是否履行相应法定职责进行全面的合法性审查，不受原告诉讼请求的限制。

2.对行政违约行为的审查。原告认为被告未依法或者未按照约定履行行政协议的，人民法院应当针对其诉讼请求，对被告是否具有相应义务或者履行相应义务等进行审查。

3.人民法院审理行政协议案件，可以依法进行调解。人民法院进行调解时，应当遵循自愿、合法原则，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。

八、行政协议效力的处理

1.行政协议存在重大且明显违法情形的，人民法院应当确认行政协议无效；人民法院可以适用民事法律规范确认行政协议无效；行政协议无效的原因在一审法庭辩论终结前消除的，人民法院可以确认行政协议有效。

2.法律、行政法规规定应当经过其他机关批准等程序后生效的行政协议，在一审法庭辩论终结前未获得批准的，人民法院应当确定该协议不发生效力；行政协议约定被告负有履行批准程序等义务而被告未履行，原告要求被告承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

3.原告认为行政协议存在胁迫、欺诈、重大误解、显失公平等情形而请求撤销，人民法院经审理认为符合法律规定的可撤销情形的，可以依法判决撤销该协议。

4.原告请求解除行政协议，人民法院认为符合约定或者法定解除情形且不损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益的，可以判决解除该协议。

考点二：行政法的基本原则

1.合法行政≠依法行政。依法行政的概念更加广泛，合法行政、合理行政、程序正当、诚实守信、高效便民和权责统一六大原则均为依法行政的基本要求。

2.合法行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志。

3.合法行政属于形式法治（成文法），合法行政属于实质法治（自然法）。

4.识别某行政行为是否违反比例原则，可观察行为是否"扰民"。

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