第六章法的发展思维导图

小周不恰香菜

2022-11-13

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思维导图大纲

1. 法的继承

1) 概念

所谓法律继承就是指不同历史类型的法之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法（原有法）对新法（现行法）的影响和新法对旧法的承接和继受。

2) 法的继承的必要性

a) 社会生活条件的历史延续性决定了法律继承性。

b) 法律的相对独立性决定了法律发展过程的盐延续性和继承性。

c) 法作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必然性。

d) 法律发展的历史事实验证了法律继承性。

3) 法律继承的内容

a) 法律技术和、概念

i. 法律技术是指制定、执行、解释、适用法律规范的各种方法。

ii. 法律概念是指对各种法律事实进行概括，抽象它们的共同特征而形成的权威性范畴。

b) 反应商品——市场经济规律的法律原则和规范。

c) 反应民主政治的法律原则和规范。

d) 有关社会公共事务的法律规定。

2. 法的移植

1) 概念

在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律（包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念等），使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。

2) 法的移植的必然性和必要性

a) 社会发展和法律发展不平衡性决定了移植的必然性。

b) 市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性。

c) 法律移植是对外开放的应有内容。

d) 法律移植是法制现代化的必然需要。

3) 法律移植的类型

a) 经济、文化和政治处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方的法律，以至于融合和趋同。

b) 落后国家或后发展国家直接采纳先进国家或发达国家的法律。

c) 法律移植的最高形式，即区域性法律统一运动和世界性法律统一运动。

3. 法制改革

1) 法制改革的必要性

a) 在我国现行法律体系中，有相当多的法律、法规、规章和具有法律效力的政策是与计划经济相联系的，是适应计划经济需要制定的，是在人治因素非常浓重的体制下形成的。对这样的法律体系，必须以改革的精神、用改革的方式废旧立新，兴利除弊。

b) 在中国建立社会主义市场经济体制，发展社会主义民主政治是一场深刻的社会变革。建立社会主义市场经济法律体系和民主政治法律体系，唯有提出法制改革才行。

c) 当代中国，法律发展与法制现代化是等值的概念。

2) 法制改革的内容

a) 根据法治国家、政治文明、和谐社会的建设目标，借鉴全球法治文明成果，改革政治法律体制。

i. 根据中国共产党提出的依法执政、依法行政、依法司法的基本原则，理顺各级党委与立法机关、执法机关和司法机关的关系，保证法律机关独立负责地行使其立法、执法和司法职能。

ii. 理顺立法、执法、司法等法律体系之间的关系，以及各法律系统内部上下左右的关系。

iii. 科学界定法治与社会自治、政治国家与市民社会的关系。

b) 法律体系的重构。法律体系的重构涉及两个方面：一是体系内部方面，二十体系的外部方面。

i. 从内部方面来说，就是调整各法律部门在法律体系中的地位和作用。

ii. 从外部方面讲，破除国内法与国际法的人为界限，在经济、政治所需要的领域实现与世界法的接轨。

4. 法律发展中的本土化和国际化

1) 在法律发展的道路上，有本土化和国际化两种理论。

2) 前者认为，中国的法律发展是中国人在本国的历史条件下所进行的，有其特殊的历史运动轨迹，具有独特的道路。中华法系存在着许多有待开发的历史遗产，建国后的法制建设也积累了丰厚的本土资源。我们应该立足于本国既有的法律文化遗产和本土资源，在自己的生活中发现和培育法律进步的基因。这显然是一种历时性思维。

3) 后者认为，当今的世界，经济全球化、科技一体化、文化和政治领域的许多方面也呈现出趋同化的趋势，为了适应多元化一体化的大趋势，满足经济改革、政治改革和文化进步的急需，必须借助于国外健全的法制和丰富的法制经验，在较短的时间内改变法制落后的状况，完成体制法制化、生活法制化的进程；要最大限度的遵循国际惯例和世界通例，避免由于国际间不必要的个性差异而认为增加交易成本。

4) 总之，我们的法治资源是有限的，在开发有限的本土资源的同时，必须加大借鉴、吸收和移植的力度，凡是现代法律已有的，反映现代市场经济、民主政治、科学技术共同规律的法律概念、规范、原则、技术和制度，各国成功的立法经验和判例、学说，都在引进之列。