大学法学<商法>商法的概述与基本原则知识点总结树形表格思维导图

蛋糕店老板

2022-10-31

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法学商法

商法的概述

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思维导图大纲

一、商法的介绍

（一）商法的概念

商法，又称商事法，是调整商事主体参加的商事关系特别私法。

商法分为形式意义上的商法和实质意义上的商法：

（1）形式意义上的商法：民商分立的国家制定并冠以“商法典”之名的法律。只存在于民商分立的国家。

（2）实质意义上的商法：以商事为规范对象所制定的各种法律规范。民商分立或民商合一，大陆法系或英美法系，都存在。实质意义上的商法又分为广义的商事法和狭义的商事法。广义的商事法包括国际和国内商事法两种，国内商事法包括商事组织法和商事行为法。我国有实质意义上的商法，无形式意义上的商法。

（二）商法的特点

1.商法具有复合性(兼容性)

①　公法规范与私法规范相交织 ②　强行法与任意法相并行 ③　实体法与程序法相融合 ④　组织法与行为法相并列

2.商法具有技术性：

商法以技术性规范为主

3.商法具有明显的营利性

营利是商法调整的市场经济的价值基础，商法承认营利要求的正当性、合理性，采取各种法律措施对商人追求合理营利的努力加以保护

4.商法具有显著的国际性：

商法属于国内法范畴，但是商法的国际化倾向日趋明显，如国际贸易惯例和国际条约

（三）商法的调整对象：

1、主体：商事主体是特殊的民事主体。民事主体若要取得商事主体资格，通常要先行办理商事登记。商事主体既可以与其他商事主体产生商事关系，也可以与其他民事主体产生商事关系。

2、客体：既包括动产和不动产，又包括营业或者营业资产等，还可以包括其他权利或利益。

3、内容：即商事权利义务关系。在双方或多方商事关系中，各方当事人按照意思自治等规则确定相互之间的权利义务关系。在单方商事关系中，商事主体既要遵循商法和民法原则，又要遵守消费者权益保护法的特别规定。

（四）商法的基础概念

1、商：在限定法律关系的主体时，是指商人或企业等商事主体；在限定事业或行为时，是指营利事业或商行为。

2、商事：是指商人从事的、以营利为目的的各种活动或事务。主体是商人或企业，具有营利特征；在商法对商事活动有特别规定时,应当优先适用商法规定；商法没有规定的，适用商事习惯;商事习惯没有规定的,适用民法。

3、商人：商人最初是自然人，现在则既包含自然人，也包含法律拟制之人。

4、商行为：指商人经营或从事营利事业的各种营利行为。

5、营利事业：行为人以营利为目的而从事某种持续性的活动的，可认定为营利事业。例如以博取“买”和“卖”之间的差价为目的持续活动。如果行为人的营利目的虽不明显，但采用了经营或营业的形式，也可推定为营利事业。

6、营业：指运营中的营利事业，既包括组织和经营活动，也包括财产关系。包括主观营业与客观营业，营业转让或让与属于主观营业和客观营业的结合体。

二、商法的基本原则

（一）商主体法定原则

1.商事组织设立的准则主义。法律明确规定商事组织成立的各项条件，只有具备商事组织成立的法定条件者方可申请进行设立登记。 ①　类型法定：公司、合伙、个体工商户、农村承包经营户等 ②　内容法定：财产关系与组织关系的法定化（不同主体类型，内容不同） ③　公示法定：登记（未经法定公示，不得对抗善意第三人等）

2.商事主体的财产维护规则。

3.企业破产、解散的风险回避规则。

4.有限责任原则。

5.风险分散规则。保险法中保险人的责任、再保险与共同保险、海商法中的共同海损等。

（二）促进交易迅捷的原则

商事交易以营利为目的，时间就是金钱，机会就是金钱，交易越迅速敏捷，获取利润的机会就越大。有鉴于此，法律尽量简化交易程序，弱化交易方式，以求交易的简便、易行、迅速、敏捷，以此提高交易的效率，保障当事人的营利时间和机会。

（三）维护交易安全原则

作为私法的商法逐渐改变了以往的自由放任主义，而采取积极的干涉主义，从而使商法具有公法化的趋势。这一趋势表现为商行为法律控制的强制主义和严格主义。商法一方面要以商主体自由活动为要旨，另一方面也要注重安全。包括外观主义、公示主义、强制主义、严格责任主义等保障交易安全

（四）推护交易公平原则

商品是天生的平等派。在商业社会中一切交易行为都显露出纯粹的利己主义色彩，因此，法律有必要采取措施以维护交易的公平竞争。交易公平主要体现在商事交易的主体方面：

1.当事人的法律地位一律平等。

2.当事人应当依照诚实信用原则从事交易活动。