大学法学<商法>商法的渊源知识点总结树形表格思维导图

蛋糕店老板

2022-10-31

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大学法学

商法概述

商法的渊源

法学商法

商法知识总结

有关大学法学<商法>商法的渊源知识点总结。

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思维导图大纲

商法的渊源

（一）商法的渊源

1、国内法渊源

（1）正式渊源：宪法；民商事法律；行政法规；地方性法规；自治条例和单行条例；部门规章；地方政府规章；司法解释

（2）非正式渊源：最高人民法院公告的案例；最高人民法院发布的指导案例；交易习惯

2、国际法渊源

（1）国际商事条约（2）行政协定（3）国际商事惯例

3、商法渊源的适用与效力

各国：商事特别法--＞商事习惯法一＞民事一般法我国：商事特别法--＞民事普通法

（二）民商立法体制

1、民商分立体制：商事与民事分别立法。民法典之外另外制定商法典。

2、民商合一体制：将商法视为民法的一部分，在民法典中吸收基本商事规范，不制定商法典。

3、我国的民商立法模式选择——大多数学者认为中国当前没有制定商法典的必要：（1）目前我国并不具备制定商法典的社会经济条件（2）中国目前所需要的不是商法典，是实质上的商法精神。（3）民法与商法的固有联系：商法和民法在基本价值追求上具有重合性；民法和商法在调整对象上具有不可区分性；民法和商法的区别主要是一种形式上的差别，实质性的差别比较小。（4）中国目前实行民商分立的条件并不具备。（5）民法法典与商法单行法并行的立法体例，乃为符合本土化要求的理性选择。

（三）商法与其他部门法的关系

1、民法与商法

联系：（1）在法律划分上，均属私法。尤其是在民商合一的国家，往往认为民法和商法的关系是一般法和特别法的关系，商法是民法的一部分。商事单行法规，只是为补充民法的规定，或为变更民法的规定。即使是民商分立的国家，也往往认为商法是民法的特别法。（2）就调整对象来说，民法和商法都要调整一定的财产关系。（3）法律原则诚实信用原则、自愿、公平原则都两法均适用。

区别：（1）价值取向不同。民法所关注的是民事主体之间地位的平等和利益的平衡，公平是其首要特征。商法关注的是商事主体的价值增值追求，保护营利是其首要特征。民法的最高价值是公平，商法的最高价值是效益。（2）二者产生的经济基础不同。民法产生的经济基础是商品经济，商法产生的经济基础是市场经济。就性质而言，民法纯属私法，商法还有公法属性；（3）适用主体不同。民法可适用于一切社会大众，商法的适用对象通常仅限于商人。（4）法律规范的表现形式不同。民法规范具有强烈的伦理性，商法规范具有较强的技术性。就法律适用与效力而言，商法应优先适用。

2、商法与经济法

联系：经济法和商法的调整对象在总体上都属于经济关系。

区别：（1）法律关系的范围不同：经济法调整的是狭义的经济关系，即基于国家参与、管理或干预经济生活形成的各种关系；商法优先调整部分民事关系即商事关系，其外延主要根据商人或企业或其营业而定。（2）法律关系的主体不同：国家是经济法律关系的重要主体，商人或企业在从事经营活动中，必然与国家之间发生经济法律关系；商事关系主要是指商人或企业之间发生的，或者商人、企业与消费者之间发生的财产关系和人身关系，商人或企业是核心的法律主体。（3）法律关系的性质和调整手段不同：经济法律关系具有公法关系属性，带有行政导向性，要秉持与行政法相似的原则；商法主要属于私法范畴，调整的是特定范围的私人关系，既要遵循民法原则，又要结合商法调整对象的特点，遵循经营自由、企业维持、交易便捷、交易安全和企业守法等原则。

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