法理学中法律程序思维导图

U217001655

2022-10-31

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法理学

法律体系

法律程序

法理学中法律程序的概括及其论述　

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思维导图大纲

第一节法律程序概述

一、释义

法律程序是为做出法律性决定而预设的过程、方式和相互关系的系统。

1.法律上的意义

2.旨在做出法律性决定

3.通过不同法律主体的互动而形成的

4.法定时间和空间中展开

5.形式性和相对独立性

6.可以进行价值填充

二、对法律行为的调整方式

（一）分工：角色分配

（二）抑制：克服和防止行为的随意性

（三）导向：依一定指向和标准在时间上延续、空间上展开

（四）缓解：心理冲突、紧张气氛

1.避免发生激烈的外部对抗和冲突

2.隔离的法律空间

（五）感染：心态和情绪

第二节正常法律程序

一、历史演进

二、构成要件

（一）程序的分化

1.时间维度：程序的阶段性划分

2.空间维度：程序的结构性安排

（二）对立面的设置

（三）程序中立☆

（四）自由平等且实质性的参与

（五）理性对话和交涉

（六）信息充分和对等

（七）公开

（八）及时性和终结性

三、价值

（一）权利平等的前提

（二）权力约束的机制

（三）解纷效率的保证

（四）权利实现的手段

1.法律程序是权利义务实现的合法方式和必要条件

2.法律程序通过对权力的约束和控制来保障人权

3.法律程序是纠纷解决的重要途径，正当法律程序对于权利又是一种有效而重要的补救手段

（五）法律权威的保障

（六）促进公民行为理性化，引导公民规范有序地参与政治生活、社会生活、法律生活，确保公民参与的民主化、法治化、程序化。

第三节程序正义

一、兴起

亚里士多德：分配的正义和矫正的正义

罗尔斯：程序为倾向

萨默斯、马肖、贝勒斯

萨默斯：程序价值理论

马肖：尊严价值理论

贝勒斯：综合性程序价值理论

二、意涵

（一）程序价值的独立价值（与实体正义相对）

1.程序正义意味着程序除在形成实体结果方面具有工具性价值外,其自身还是一种具有独立价值的实体,具有独立的作为目的的内在价值,其意义丝毫不弱于实体正义。

2.程序正义不依赖于实体结果而存在,程序结果的公正不能证明程序本身的公正，程序本身是否公正直接取决于程序的内在品质；而实体正义不仅需仰赖程序正义实现,还应借助程序正义证成。

3.程序正义自身的内在价值标准包括但不限于参与、公开、平等、中立、理性、及时终结、人道性等,其终极意义的价值基础在于对人的尊严和道德主体地位的尊重。

4.程序正义与实体正义在很多情况下可以和谐一致,如:一个使信息充分对等、使当事人平等有效参与的程序,显然比只由决定者偏听偏信更有助于事实真相的发现裁判者不得与一方当事人单独接触,显然更易于增强裁判结果的公正性和认受度。但程序正义与实体正义也可能发生矛盾或冲突,其往往体现为形式理性与实质理性、过程取向与结果取向、手段正当与目标合理、自由与秩序、公正与效率、人权保障与真相査明等之间的价值冲突。

（二）程序正义在法治系统中的地位和功能

1.程序正义在许多方面体现法治的价值,应被更多关注和强调。英国从12世纪中叶以来就从程序出发来看待实体权利,奉行“程序优先于权利”的法律格言。程序正义应被更多关注和强调,这不只是对我国“重实体轻程序”传统和现实的反拨,还因为:

(1)尽管程序正义并不必然导致实体正义,却是大多情形下达致实体正义的途径,结果不只由过程生成、实现,还由过程证成。

(2)在实现实体正义所依据的客观真实无法直接有效获得、结果难以判别的情形下,程序正义的形式理性、功能自治、过程指向及其确定性、恒常性和可触及性,使其成为最可接近、坚守、触摸及易于达成共识的正义。

(3)程序正义在建立和维护法的确定性、安定性并经此为人们提供确切稳定的理性预期方面具有独特功能和意义,而提供确切稳定的理性预期是法治区别于其他治理方式的基本标志,也是对人作为理性主体拥有尊严和自主地位的最基本承认和尊重。可见程序正义的“尊严价值”不只体现为平等参与、信息对等、理性沟通、程序中立,更体现在其提供最基本的理性预期上面。

(4)法治根本上是对合法性、正当性的追问,在价值多元化的当今社会,选择成为生活主题而诉诸超验的终授性价值标准几无可能,而诉诸多元参与、平等对话、理性交涉和反思机制的程序正义“就一跃而成为价值的原点”,其作为获得初期共识的前提条件,成为立法、行政、司法及政治和共选择合法性、正当性的根据。

(5)程序正义可以体现实体性意义。

2.实体正义应在程序正义的框架下操作，且应经程序正义过程的过滤和补救。

3.人的主体性和尊严是实体正义和程序正义之上的终极判准。

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