商法主观题知识点汇总（上）思维导图

原杰

2022-10-22

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商法主观题知识点汇总

商法主观题

商法主观题思维导图

商法主观题总结

商法主观题知识点汇总（上）思维导图

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思维导图大纲

一、公司法人人格否认制度适用

1.公司资金不实，恶意负债

公司资本严重不足，明显恶意对外负债，侵犯债权人利益的情况下，否定公司法人人格，判令公司股东对公司债务承担连带责任

2.公司与股东存在财产混同、业务混同和人员混同的情况。（人、财、物）

（1）横向人格混同。关联公司之间表征人格的因素（人员、业务、财务等）高度混同，导致各自财产无法区分，丧失独立人格，构成人格混同。对关联公司的债务承担连带清偿责任。

（2）纵向人格混同。股东与其所设立的公司之间人格混同。

3.母公司对子公司进行过度支配和控制。

4.公司清算程序中的法人人格否认。

有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东：

（1）未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人有权主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任。

（2）因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。股东不能主张以认缴的出资额，对清算无任何过错，以及持股比例过低等理由对债权人的债务不承担连带清偿责任。

（3）上述情形系实际控制人原因造成，债权人有权主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任。

5.“转股躲债”

公司陷于巨额债务，公司法定代表人转股躲债，应认定为滥用公司独立人格和股东有限责任。

公司经营状况恶化，公司股东将其股权全部转让给没有履行能力的亲友或其他人，具有逃避债务的“转股躲债”行为，试图通过公司股权转让规避其法律责任，损害债权人利益的情况下，可适用公司法人人格否认制度。

二、公司的分类

1.分公司的财产即为公司财产，分公司的民事责任由公司承担。以分公司名义依法注册登记的，即应受到该规则调整。分公司与公司之间有关权利义务及责任划分的内部约定，因不足以对抗其依法注册登记的公示效力，进而不足以对抗第三人

2.分公司系经依法登记设立并领取营业执照的法人分支机构，可以作为当事人参加诉讼，其作为被告主体适格。

三、公司担保

1.公司为股东或实际控制人提供担保：

1.公司为股东或实际控制人提供担保： “股东会 + 回避”（是内部管理性规定，非强制性规定），即使没有经股东会或者股东大会决议，原则上也不认定合同无效

2.一人公司可以为股东提供担保。

四、公司章程（效力：对内不对外）

1.有限责任公司章程可以规定：

股东向股东以外的人转让出资，须经全体股东同意。但是不可以过分限制股权转让，例如，有限公司公司章程不可以规定：禁止股东向股东以外的人转让股权。

2.公司章程可以规定关于股东会对股东处以罚款的规定

但公司章程在赋予股东会对股东处以罚款职权时，应明确规定罚款的标准、幅度，股东会在没有明确标准、幅度的情况下处罚股东，属法定依据不足，相应决议无效。

3.公司章程约定“人走股留”合法有效。章程系公司设立时全体股东一致同意，并对公司及全体股东产生一致约束力

章程将是否与公司具有劳动合同关系作为确定股东身份的依据继而作出“人走股留”的规定，符合有限责任公司封闭性和人合性的特点，亦系公司自治原则的体现，不违反公司法的禁止性规定，依法有效。（不能以公司法的法定股权回购，来否认约定股权回购）

五、董、监、高任职资格和责任

1.董事、高管的忠实义务：“绝对禁止 + 相对禁止”。违反忠实义务的后果：“行为有效+收益归入公司+如果造成公司损失，董事、高管承担赔偿责任”。

2.监事作为监督者，并不直接参与经营管理活动，监事不受法定竞业禁止义务的约束，如有需要，应协议约定

六、股权的取得和证明及代持股协议

1.代持股协议效力：

（1）公务员作为隐名股东签订的代持股协议：有效，因为《公务员法》关于公职人员不得进行营利性活动的规定为管理性规范，非效力性规范。不影响代持协议效力，但可依据《公务员法》，要求公务员承担相应法律责任

（2）金融领域代持，危及金融秩序和社会稳定，进而直接损害社会公共利益，代持公司股权的合同应当认定为无效。

2.股东未出资一样具有股东资格。（股东资格和股东权存在区别）

股东未足额缴纳出资，其应承担的是补足出资的责任和向其他足额出资股东承担违约责任，并非直接否定其股东资格，二者属不同的法律关系。

3.非公司股东无权起诉要求法院确认第三人不具备公司股东资格，因为非公司股东与公司不具有任何利害关系。

4.未办理工商变更登记手续不影响股东资格的确定。

工商登记只具有对善意第三人宣示股东权利的功能，并不具有设立股东权利的作用。

5.仅向公司投入资金不能成为公司股东。

判断原告是否成为被告（公司）股东的标准，考查：(1)是否与其他股东达成入股公司的合意；（2）是否在公司章程、股东名册、工商登记机关登记、有无出资协议与出资证明书等；（3）原告是否实际作为股东行使了股东权利和履行义务，诸如参加股东会、行使知情权、获取公司收益等。区分单纯对公司投入资金的债权债务关系和股东身份确认。

6.股东以犯罪所得货币出资，出资合法有效

对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权，不能直接取回货币出资。

7.任何单位或者个人不得委托他人或者接受他人委托持有保险公司的股权

在保险、银行、证券、期货等金融领域，危及金融秩序和社会稳定，进而直接损害社会公共利益，代持公司股权的合同应当认定为无效。