法理学重大考点与论述题写作（四）思维导图

孤街浪徒

2023-03-16

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写作

论述

考点

重大

现代化

一个

中国法

法律

具有

制度

司法考试

司考名师讲义

其他

第四讲法的现代化

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思维导图大纲

2.法的现代化的两种类型

（1）内发型法的现代化：是一个自发的、自下而上的、缓慢的渐进变革过程。

（2）外源型法的现代化：具有被动性和依附性，而且外来法律制度与本土法律文化之间往往存在紧张关系。

3.中国法的现代化

（1）从被动接受到主动选择。

（2）从模仿他人到具有自己特色。

（3）启动的形式是立法主导型。

（4）制度变革在先，观念更新在后。

「考点解析」

理解法的现代化与中国法治现代化问题，需要注意这么几点：

第一，法的现代化是人类法律文明的成长与跃进过程，是一个从人治社会向现代法治社会的转型过程，是一个包含了人类法律思想、行为及其实践的各个领域的多方面进程，其核心是人的现代化。法的现代化是法从传统法到现代法的转化，这个转化可以概括为：（1）从等级的法到平等的法，从身份的法到契约的法（英国梅因）；（2）从义务本位的法到权利本位的法；（3）从实质理性的法到形式理性的法（德国马克斯·韦伯）；（4）从专制的法到民主的法，从少数人的法到全体人的法；（5）从人治的法到法治的法。

第二，以法的现代化最初的动力来源为尺度，通常把法的现代化模式划分为内发型、外源型两种模式。中国法的现代化经历了一个艰难的过程。清政府下诏，派沈家本、伍廷芳主持修律，中国法的现代化在制度层面上正式启动。因此从起因上看，中国法的现代化明显属于外源型法的现代化，其特点之一是立法主导型。在这种情况下，中国法的现代化就存在着外来法律制度与本土法律观念的脱节，存在着国家法与民间法（习惯、道德、村规民约等）的冲突，这些问题一直影响到今天的法治建设，需要我们认真对待。

第三，尽管西方法的现代化程度很高，但是法的现代化并不等于法的西方化。任何一个国家都可以走出一条自己的法制现代化的道路，中国尤其要有这种信心和意识。

内发型法的现代化外源型法的现代化中国法的现代化（1）是在西方文明的特定历史背景下孕育发展起来的。（2）是社会自身力量产生的法的内部创新。（3）是一个自发的、自下而上的、缓慢的渐进改革过程。（1）是在外部因素的推动和影响下展开的。（2）具有被动性。（3）具有依附性。（4）具有反复性。（1）中国法的现代化以清末收回领事裁判权为契机。（2）属于外源型法的现代化。（3）具有自己的独特之处：由别动接受到主动选择；由模仿民法法系到建立有中国特色社会主义法律制度；启动形式是立法主导型；法律制度变革在前，思想观念更新在后。[1][2][3][4][5][6]转发分享： |更多

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