当前辩护证据材料存在的若干问题思维导图

轻涟低眉

2023-03-10

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辩护证据

刑法

刑事诉讼法

刑事证据

刑事证据种类

辩护证据材料，是指辩护人在庭审中出示的证明被告人无罪、罪轻的证据材料，它必须经过控辩双方质证、查证属实后，才能作为定案的根据。对辩护证据材料进行质疑和查证是公诉人的一项常规工作。笔者通过长期的办案实践，发现当前辩护人在把握证据材料的程序性、实体性要件时随意性较大，辩护人的调查活动存在若干问题。

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思维导图大纲

一、数量少

据粗略统计，在约1/3的刑事案件中，辩护人不能向法庭提交任何证据材料；在约1/3的刑事案件中，辩护人仅能向法庭提交少量证明被告人平时表现好、认罪态度好等与犯罪事实无关的证据材料；只有1/3的刑事案件中，辩护人能向法庭提交与犯罪事实有关的证据材料，但数量非常有限。这说明，在当前的刑事诉讼中，辩护人未积极主动地开展调查活动。这是多方面原因造成，一是现行法律对辩护人调查权设置了诸多限制，压抑了辩护人调查的热情；二是公众不理解辩护人的工作，使辩护人施展不开；三是执法部门对辩护人工作存在戒备心理，使辩护人的调查风险增大；四是部分律师为追求经济利益办案贪多，不愿在个案上投入精力。

二、证明力差

辩护人不需要证明被告人无罪，只要证明控方观点不成立即可，辩护证据材料不成体系，只能证明案件事实中某一个个孤立的情节，如果该情节是定罪的关键要素，就会影响案件定罪量刑，如果该情节既不是定罪量刑的关键，又不能与其他辩护证据材料形成锁链，就没有实际效果。有的辩护证据材料只是道听途说，辩护人自己也不能确信其真伪，就抛给法庭。如程某受贿案，开庭时程某的辩护人拿出一份证言，证明程某曾在监号内大哭“冤枉”，公诉人问及证据来源，系一位涉“法轮功” 犯罪的嫌疑人与程某关押在同一监号内，后被释放出来，程某托其给家人传话，在传话时向程家属讲述过这一情节。后程家人和律师找到该“法轮功”练习者获取上述证言。该证言系间接证据、传闻证据且不能与其他证据相印证，其证明力、可信度与控方证据无法抗衡，辩护人将这样的证据提交法庭，根本不能证明什么问题。

三、非法证据多

采用变通方式将调查权分解，把被告人亲属变成“取证助手”，是辩护人非法取证最主要的表现形式。这种方式的好处是模糊责任界线，规避律师执业风险，所以很快被大多数辩护人采用。最常见的现象有：

1、将说服证人的工作交给被告人亲属去做，至于被告人亲属采用什么方式说服证人，律师不过问。由于现实条件限制，律师说服证人愿意作证是一个较难开展的工作，辩护人往往将这项工作交给被告人亲属去做，这实质上是变相引诱证人作假证。试想有多少证人经得起昔日朋友、熟人、领导的亲属声泪俱下的哀求或反复纠缠？如果证人的工作做通了，辩护人再出面取证言，如果证人拒不合作或不肯改变证言，辩护人就不取证言，所以辩护人提交到法庭的证人证言，十有八九与控方证据相矛盾。例如黄某挪用公款案，证人陶某到检察院反映：被告人亲属带辩护人到家里多次找他，做工作叫他改变证言，他在家无法存身，希望检察机关介入向辩护人说明：如果实在要取证言，愿在检察人员在场情况下作证。

四、让证人亲笔书写证言多

当前辩护证据材料常常是以证人亲笔书写的证言居多，在证人亲笔书写的证言中，看不到取证主体，看不到取证地点、时间、证人被告之了哪些权利义务，也无法体会证人对某一关键问题的回答是在何种语境下作出。如果说，律师仅仅是为了自保，采用上述形式取证不失为良策，但这种取证方式显然不合法，证人证言的法定形式就是一问一答的调查笔录，证人亲笔书写的证言只能作为调查笔录的补充和附项。辩护人动辄叫证人亲笔书写证言，实际上是有意淡化自己在取证中的主体作用。

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