工程挂靠协议的效力如何认定思维导图

定格苍凉

2023-03-01

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工程挂靠协议的效力如何认定

工程纠纷

建筑工程施工

工程挂靠

很多人都会把工程挂靠到有资质公司名下，工程挂靠其实在我国法律上是禁止的，但是还是有一些人想要这样做，觉得签订了协议就可以生效。那么工程挂靠协议的效力如何认定？下面树图网小编为大家详细介绍一下相关知识，欢迎阅读。

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思维导图大纲

一、工程挂靠协议的效力如何认定

1、工程挂靠是法律所禁止，故挂靠人与被挂靠人之间签订的工程挂靠协议，会被依法认定为无效。工程挂靠协议无效，会导致建筑工程合同无效，被挂靠人要对建筑工程质量承担连带责任，对挂靠人的劳动纠纷承担法律责任，被处于行政处罚等等。当挂靠人和被挂靠人发生纠纷时，或第三方与挂靠人和被挂靠人发生纠纷时，当事人可以向法院诉讼要求确认协议无效，并要相关责任承担相应的法律责任责，该返还财产的返还财产，该赔偿损失的赔偿损失。

2、在实践中，施工人存在以下情形时，以被挂靠企业名义签订的建设工程合同会被认定为无效：

（1）不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程；

（1）资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程；

（2）不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程；

（3）有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽工程；

（4）违法分包、转包的建设工程合同；

（5）未依法进行招投标所订立的建设工程合同。

二、签订建筑工程挂靠协议要注意什么

1、“挂靠”关系不受法律保护。最高法《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下称《解释》)将挂靠经营界定为“挂靠方未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级，借用有资质的建筑施工企业名义进行施工的生产经营活动。”

2、《解释》第4条规定:“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建筑施工合同的行为无效。人民法院可以根据规定，收缴当事人已经取得的非法所得”。由此可见，由于挂靠属于一种规避法律的行为，以合法的形式掩盖非法事实，一旦发现，将承担合同无效、没收违法所得的法律责任。

3、个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。

借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐号的，出借单位和借用人为共同诉讼人。那么将挂靠人与被挂靠人列为共同诉讼人后，他们应该如何承担责任，笔者认为，挂靠人和被挂靠人承担连带责任。在江苏省高院发布的《关于当前经济审判工作中若干问题的讨论纪要》中就明确规定，无进出口权的法人用有进出口权的法人的进出口业务章对外签约，应将两者列为共同诉讼当事人，承担连带责任。

三、工程挂靠协议合同范本

被挂靠人：(以下简称甲方)

法定代表人：

挂靠人：(以下简称乙方)

法定代表人：

经双方协商，达成如下条款：

1、挂靠人以被挂靠人单位名义参加工程项目的投标工作，该项目金额为_____万元，对方联系人是_____，联系方式为_____。

2、乙方不得将甲方的资质与资料用作本合作事项以外的任何活动，乙方承诺保守甲方的商业秘密。

3、中标后，由甲方与用户签订合同，乙方负责项目施工，与投标项目有关的一切法律、工程、商务等带来的全部责任由乙方承担，包括但不限于施工中的生产事故安全风险及法律风险。乙方提供中标通知书、工程施工合同和验收证明材料。项目实施完毕，维护工作由乙方承担。

4、项目中标后，甲方成立项目工程部，项目经理由乙方指定，与项目实施相关的一切工作由乙方负责。甲方收到用户的合同款项后，乙方出具相应的票据给甲方，甲方在三日内转入乙方指定帐户。甲方提供相关的配合服务。

5、乙方须向甲方支付相应的手续费和管理费及实际开支的费用。

6、甲方与乙方均各自保证其具有签订和履行本协议所必须的全部资格和资质，并且各自保证在履行本协议过程中遵守法律。乙方不得做有损于甲方商誉、形象、利益的事和行为。

7、为保证被挂靠人的利益，挂靠人保证被挂靠人免受因出具资质证明材料等所引起的一切索赔及损失，一旦发生索赔损失，责任全部由挂靠人全权承担，并赔偿被挂靠人一切损失。

8、中标后，甲方与用户签订合同前，乙方向甲方支付总合同的管理费，税费包括但不限于：营业税(安装)3%、堤防维护费(营业税随征)2%、教育费附加(营业税随征)3%、城建税(市区营业税附征)7%、价格调节基金(营业税随征)0.10%、地方教育附加2%、印花税0.03%、企业所得税0.02%。由挂靠人承担，甲方税费零负担。工程款的税金及其他费用全部由乙方负担，在项目投标过程中和履行中标合同过程中所产生的所有财务费用均由乙方承担。

9、乙方保证有能力履行合同，提供房屋(房产权证号、土地证号)、车辆(行车证号)作为担保。上述权利证书原件由乙方交甲方收执。

10、其它

（1）、本合同一__份(原件)，每份__页，自甲、乙双方签字(或盖章)后生效,各方应在协议正本上每页签字或加盖骑缝公章，甲方持__份，乙方持__份。合同附件为本合同的组成部分。

2、如有其它问题，双方协商解决，另行签订书面协议。

3、本协议发生争议，由甲方所在地人民法院管辖本案。

甲方：乙方：

代表人签字：代表人签字：

签订日期：签订日期：