工程建设联合体投标若干法律问题思维导图

感情愚钝

2023-02-28

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法律问题

若干

工程建设

联合体

招标

各方

投标

承担

房地产法

建设工程

招标投标

我国《招标投标法》第31条第4款规定“两个以上的法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。”《工程建设项目施工招标投标办法》第42条第1款、《工程建设项目货物招标投标办法》第38条第1款作了相同的规定。《建筑法》第27条则从承包的角度规定“大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上承包单位联合共同承包。”在具体项目操作过程中，如果工程建设联合体中标，联合投标就转化成联合承包。关于工程建设联合体的法律性质，我国相关法律未做出明确的规定。上述法律法规规定的“联合共同承包

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思维导图大纲

2工程建设联合体的法律特征

工程建设投标联合体主要有如下法律特征: 1)主体的有条件性。《招标投标法》规定，联合体各方均应具备承担招标项目的相应能力;国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。法律或招标人对投标人的资格提出了明确要求，有兴趣的法人或其他组织根据自身具备的资格、实力、专长，依据优势互补的原则，成立投标联合体，争取投标成功，联合体的成立应当满足一定的条件。 2)组成的自主性。联合体应根据自主的原则组成，其行为属于各方自愿的、共同的法律行为，法律也没有赋予招标人强制要求投标人组成联合体的权利，是否组成联合体由联合体各方自己决定。《招标投标法》第31条第4款明确规定“招标人不得强制投标人组成联合体共同投标”。 3)组织的临时性。工程建设联合体投标一般适用于大型建设项目和结构复杂的建设项目，在开标评标定标之后，如果联合体未中标，则联合体即解散;如果联合体中标，则联合体依照联合体协议确定的各方在招标项目中承担相应的工作和责任，在完成招标项目并经有关方面验收后解散，所以联合体是一个临时性的组织，不具有法人资格。

3工程建设联合体主体单位及各成员方的权利、义务

工程建设联合体应当选择联合体一方为主体单位(或牵头单位)，主体单位的具体权利和义务内容因为招标工程项目以及联合体各方的千差万别而不可能由法律统一规定。但在通常情况下，主体单位可能享有以下几种权利:1.主要的组织与管理权。此种权利的行使可能通过几种方式，如主体单位就招标的工程项目对其他各方直接行使组织与管理权，或者通过成立专门的组织管理机构而行使。2.沟通与协调权。既包括与招标人的沟通与协调，也包括与联合体内部各方的沟通与协调。3.收益权。这是指主体单位因其承担的组织、管理、沟通、协调等工作而较其他各方有更多的支出和成本而应得到的相应收益。与其所享有的权利相对应，主体单位也应承担相应的义务:1.承担投标联合体内部的组织管理工作和沟通协调工作的义务。2.负担管理工作中的开支的主要部分或全部。3.就招标的工程项目对招标人承担主要责任。无论是联合体的主体单位，还是其他各方都应当承担工程建设项目的分工。各方在完成工程建设任务过程中均应享有的权利包括:项目监督权、知情权、有关招标项目的信息共享权、收益权、项目分工中的协调权、损失追偿权、参与项目管理权等等。各方应承担的义务有:按期合格地完成所承担的项目任务并交付相应成果的义务、及、有关招标项目的信息共享权、收益权、项目分工中的协调权、损失追偿权、参与项目管理权等等。各方应承担的义务有:按期合格地完成所承担的项目任务并交付相应成果的义务、及时向主体单位及其他各方通报所承担的项目任务的进展和实施情况并送达必要文书的义务、支持和配合投标联合体各方顺利完成所承担的项目任务的义务、服从主体单位或组织管理机构统一协调和合理调配的义务、保密义务等。

4工程建设联合体与招标人之间的外部关系和责任

工程建设联合体中标后，联合体各方共同就中标项目向招标人承担连带责任，即招标人有权要求联合体的任何一方履行全部合同义务，联合体的任何一方均不得以其内部联合体协议的约定来对抗招标人。工程建设联合体的合伙性决定了联合体各方对招标人就招标项目必须承担连带责任，这有利于联合体各方增强责任感，既要依据联合体内部协议完成自己的工作职责，又要互相监督协调，保证整体工程项目的合格。对于招标人而言，一旦招标的工程项目出现应由联合体承担责任问题，他可以选择联合体中的任何一方或多方要求其承担部分或全部责任。

5工程建设联合体各方间的内部关系和责任

联合体各方是由联合体协议联结在一起的合伙合同关系，联合体内部之间权利、义务、责任的承担等问题需要以联合体各方订立的协议为依据，按照协议的约定分享权利、分担义务。中标之前，联合体各成员间有一个标前的共同投标协议，该协议作为投标文件附件一并提交给投标人。中标以后，联合体成员之间还可能制订更详细的联合体协议书，对将来可能出现的问题及处理原则一并写明。联合体内部事务均以依据共同签订的联合体协议加以解决，如果联合体一方对从招标人处取得的利益超过联合体协议约定的他方应得的利益，则该方有义务向联合体他方返还;如果联合体一方对招标人履行的义务超过联合体协议约定的他方应负的义务，则该方有权向联合体他方追偿。此时，外部连带债权债务关系消失，内部按份债权债务关系随之产生。

6招标人是否有权对工程建设联合体各方间内部关系提出要求

工程建设联合体就其法律性质来说是联合体各方组成的合伙组织，而合伙组织成员间的权利义务关系是合伙组织的内部事务，由合伙协议来确定，一般来说，第三方无权对合伙组织成员间的权利义务关系作出要求。但工程建设投标联合体有其特殊性，其成立的有条件性和组织的临时性特点，本身就要求其自身的组成应当满足招标人对投标人的基本资格要求，同时也决定了该联合体是专为招标人招标的某项工程而设立，其内部的组成关系与其是否能正确完成工程建设有着密切的关系。因而实践中，招标人是否有权对联合体成员间的内部关系提出要求不能一概而论。法律规定，由相同资质类别的单位组成的工程建设联合体应当按资质等级低的单位的业务许可或范围承揽工作，也就是说中标各单位都具备独立承担中标工程建设任务的能力，因而在这种情况下，招标人没有必要对联合体成员间的任务分担做出要求;由资质类别不同的单位组成的联合体，应当各自按资质类别及等级的许可范围承担工作，在这种情况下从招标人的角度讲一般会对各成员单位应当承担的工作按不同的资质类别及等级，要求在其联合体协议明确约定下来。

7招标人是否有权拒绝工程建设联合体投标

对招标人是否有权拒绝联合体投标，法律未作规定，实践中部分招标公告明确规定“本工程不接受联合体投标”。笔者认为，招标人拒绝联合体投标的做法不太妥当。首先，强强联合可以使参与投标各方降低风险和成本，增加竞争力，而拒绝联合体投标则会使一些潜在投标人的竞争力下降，降低其中标的机会;其次，从法律法规的措词来看，使用“可以组成一个联合体”“可以联合共同承包”的表述，说明是否组成联合体是联合各参加方的权利;第三，两个以上资质类别相同但资质等级不同的单位组成的联合体，应当按照资质等级较低的单位确定联合体的资质等级，两个以上资质类别不同的单位组成的联合体，应当按照联合体的内部分工，各自按资质类别及等级的许可范围承担工作，联合只会提高中标人的履约能力，不会损害招标人的利益。

第1章化工设计基本知识思维导图