１９９５年２月８日，商贸公司与物资公司签订购销高压聚丙稀合同。合同约定：物资公司购买商贸公司２４０１型的高压聚丙稀５００吨，每吨价８５００元，共计货款４２５万元；同年２月底交货，物资公司自提；合同履行前，物资公司向商贸公司交付定金３０万元，如违约，完全归商贸公司所有，并处１０％罚款；货物价格变化，按交货时燕化公司的调整价执行；合同有效期为１９９５年２月底。
合同签订后，商贸公司组织货源，同时要求物资公司履约给付定金。１９９５年３月３日，物资公司偕客户到商贸公司看货，双方同意继续履行２月８日签订的合同。物资公司当即将定金及部分货款４９万元交付，商贸公司出具的收据载明：“物资公司３月６日提货２４０１聚丙稀５０吨”。３月６日，物资公司前往提货时，商贸公司以未交清全部货款为理由，既不退款又不付货。物资公司空返。事后，商贸公司又催促物资公司履行合同未果，遂向北京市房山区人民法院起诉。
原告商贸公司起诉称：我公司与被告签订合同和口头协议后，被告二次违约，拒不付清定金和货款，造成我公司直接损失１６万元，请求被告支付定金３０万元和违约金罚款。
被告物资公司答辩称：因合同标的数额大，为慎重，曾于合同签订后多次要求看货。但原告一方面推诿不让看，另一方面又催促我公司交定金。我公司觉得与原告所签合同存在极大的欺诈性，就未给付定金。合同有效期间双方未履行，合同应视为自动终止。１９９５年３月３日，我公司带客户到原告处看是否有货，原告强行扣押我公司车辆、人员，并保证发货，我公司才支付了４９万元。原告收款后仍不发货。请求法院判令原告返还我公司已支付的４９万元及利息。
房山区人民法院经审理查明上述事实。认为：原、被告签订的购销合同，主体、内容及形式不违反法律，合同有效。合同失效后，双方又约定继续履行该合同，该约定应视为双方对原合同履行期限的修改。被告在支付４９万元货款后，未按约定提货及支付剩余货款，为对合同的不履行，被告应承担不履行合同的违约责任。原告诉请被告给付定金，因双方在合同有效期内未履行定金条款，该条款不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国经济合同法》第三十一条、《工矿产品购销合同条例》第三十六条第一项之规定，该院于１９９５年９月１２日判决如下：
一、被告物资公司给付原告商贸公司违约金２１２５００元，自判决生效之日起十日内给付。
宣判后，物资公司不服，向北京市第一中级人民法院提起上诉。称：１９９５年２月８日签订合同后，经多方了解，发现被上诉人商贸公司无现货，需从燕山石化总公司进货转供。而燕山石化总公司该产品１月下旬最低销售价已调整为每吨８６００元，商贸公司明知此情况，却与我公司订合同价格为每吨８５００元，商贸公司不能做亏本生意，其中可能有诈，施以低价作引诱，骗取我公司货款。为防止上当受骗，我公司不再履行。１９９５年３月３日付款及约定，是在商贸公司胁迫下不得已而为，且商贸公司又未按收据载明的内容付货。对此，一审法院认定双方３月３日约定为对原合同履行期的修改及我公司未按约定提货，不符合事实。请求改判。
北京市第一中级人民法院审理查明：物资公司上诉所称合同货物价格属实，商贸公司确无现货可供。
北京市第一中级人民法院认为：依照查明的事实，商贸公司在与物资公司签订１９９５年２月８日的合同过程中，实施有一定的欺诈行为。物资公司为维护自己的合法权益，防止蒙受重大的经济损失，行使不安履行抗辩权，停止合同的履行，符合我国民法通则基本原则，不仅不承担违约责任，而且商贸公司依合同收取物资公司的４９万元货款应予返还。据此，北京市第一中级人民法院主持调解，商贸公司不再坚持诉讼请求。物资公司考虑商贸公司签约后为联系货源确有支出，愿意补偿。双方当事人自愿达成以下协议：
三、以上两项折抵，商贸公司给付物资公司４１万元，１９９６年２月１０日前付１０万元，其余３１万元于１９９６年５月３１日前付清。
北京市第一中级人民法院确认上述调解协议符合有关法律规定，于１９９６年１月３０日制发了调解书。当事人已自动履行。
本案二审审理中有两种意见：一种意见认为，物资公司未按其与商贸公司所签合同履行其应尽的义务，违反了双方合同之约定，应承担违约责任。理由如下：
１．双方所签订的经济合同未违反我国有关的法律，其依据合同所应享有的民事权利应受到法律的保护。
２．双方在所签合同价格条款中，虽约定每吨货款８５００元，但同时又约定“货物价格遇有变动，按交货时燕化公司调整价格执行”。这一约定符合货物的价格随市场供求情况上下波动的客观要求，不能认定商贸公司在签订合同过程中存有欺诈行为。
３．物资公司除给付商贸公司１０万元定金（３月３日给付的４９万元中包括）外，未再履行双方所签合同中约定的其自己应负的义务，理应承担违约责任。鉴于其未给付全部定金，合同中关于“如违约，定金归商贸公司所有”之约定无法执行，可对物资公司仅处以承担违约金的处罚。由于双方所签合同中约定的对违约方处以１０％的罚款之条款，违反了我国《工矿产品购销合同条例》第三十六条第（一）款“需方中途退货，应向供方偿付违约金。通用产品违约金为退货部分货款总值１－５％”之规定，故该违约金数额（１０％）之约定应属无效，可参照《工矿产品购销合同条例》的上述规定，判令物资公司给付商贸公司货款总值１－５％的违约金。
U633687664
U782682106
