合同期内行使先履行抗辩权构成违约吗思维导图

千百回

2023-02-18

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先履行抗辩权

核心提示：《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同”。下面树图网合同法编辑为您详细介绍。

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思维导图大纲

【案情】

2005年11月18日，某某公司为其下属企业江西某某假日酒店有限公司购买电梯与xx公司签订《买卖合同》一份，后某某公司又于2006年1月18日之前与xx公司下属单位xx江西分公司签订《电梯安装工程合同》一份。《买卖合同》生效后，某某公司按约向xx公司支付了合同规定的电梯总价款的70%即666400元货款，xx公司将四台电梯运送到某某公司指定的樟树市杏佛路工地。在履行《电梯安装工程合同》中，双方没有按合同确定的工期即于2006年2月底完成电梯的安装调试，而是对安装开工期进行了顺延，将开工期变更顺延至2006年7月27日。2006年7月27日，xx江西分公司委托广立工程公司进驻某某公司施工场地进行电梯安装，并于同日向质监局送达“特种设备安装改造维修告知书”，质监局于2006年7月28日接收告知书。按照《电梯安装工程合同》的约定，某某公司应于安装队伍进场后七天内将安装款总额的50%，即99000元作为开工款付给xx江西分公司，但某某公司于2007年3月1日才付给xx江西分公司安装款50000元，xx江西分公司为此拒绝继续对电梯安装调试。在没有对四部电梯安装调试完毕的情况下，广立工程公司于2007年4月撤出某某公司工地。2007年5月30日，某某公司通过邮政特快专递向xx江西分公司发出了《解除电梯安装合同的函告》，xx公司收到某某公司发出的解除电梯安装合同的函告后，并未提出异议。某某公司另请第三人完成了电梯安装调试的剩余工程及电梯的维修保养。二审庭审中，某某公司自认其于2010年2月向质量技术监督部门申请对电梯进行检测并已领取电梯检验合格证书。

【分歧】

本案是涉及一起主从合同纠纷案件，买卖电梯合同是主合同，电梯安装合同是从合同。双方主要的争议焦点是在履行从合同即电梯安装合同过程中的违约问题。

一种观点认为，xx公司不按安装合同的约定向某某公司出具四台电梯的调试报告以及移交四台电梯的随机资料，致使某某公司无法对四台电梯进行调试以及向质监局申报检验取得检验合格证书后正常使用，该行为是违约行为，从而认定xx公司应对某某公司延期开业所造成的经济损失承担主要赔偿责任。

第二种观点认为，某某公司未依合同约定按时足额支付电梯安装款，违约在先，xx公司有权主张先履行抗辩权，其之后的拒绝履行安装合同的行为应是一种行使抗辩权、保护自己合法权益的行为，该行为符合合同法的有关规定，不属于违约。因此，对某某公司延期开业所造成的损失应由某某公司自身承担。

【评析】

笔者同意第二种观点。

按照《电梯安装工程合同》的约定，某某公司应于安装队伍进场后七天内将安装款总额的50%，即99000元作为开工款付给xx江西分公司，但某某公司于2007年3月1日才付给xx江西分公司安装款50000元，该行为违反了双方签订的《电梯安装工程合同》的约定义务，应属某某公司违约。xx江西分公司拒绝继续安装调试四台电梯，属于行使先履行抗辩权的行为，且根据双方签订的《电梯安装工程合同》第2.1条约定：甲方(某某公司)延期支付开工款，完工期顺延。因此，xx江西分公司的行为符合《电梯安装工程合同》的约定和法律的规定，不构成违约。由于某某公司违约，导致xx江西分公司行使先履行抗辩权，造成四台电梯不能及时交付和使用，此后，某某公司又单方提出解除合同，并以实际行为拒绝了xx江西分公司继续履行合同的可能，因此，某某公司无权要求xx公司承担赔偿利润损失等违约责任;某某公司在其违约的情况下，主动提出解除合同，并转由第三方完成了电梯安装的剩余工作量，因此，某某公司亦不能向xx江西分公司主张电梯安装未完工程的费用(包括另行购买的电梯配件费用)及电梯维护保养的费用;因双方在《电梯安装工程合同》第6.2.4条已约定由甲方(某某公司)承担电梯安装施工期间使用的水电费用，某某公司要求xx公司承担水电管理费3万元也不能成立。

另：根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，xx江西分公司在履行电梯安装工程合同过程中所发生的民事责任应由xx公司承担。