融资租赁监管要求变化与诉讼法律实务思维导图

U383906701

2024-11-27

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建立健全租赁

担保余值是否存在减值

大事项报告制度

融资租赁监管要求变化与诉讼法律实务内容详述

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思维导图大纲

我国融资租赁业务监管的整体变化与发展

商务部监管之前的时期（1981-2004 年）

监管格局初现：1981 年我国第一家融资租赁公司成立，之后外商投资融资租赁公司由对外经济贸易合作部审批；内资租赁公司由国内贸易部审批，国内贸易部后被撤销由国家经贸委管理；金融租赁公司则由中国人民银行调整为原银监会监管，形成了金融租赁公司、外商投资融资租赁公司、内资融资租赁公司三大类型分别监管的格局。

法规初步建立：这一时期出台了一些融资租赁相关的法规，包括 1999 年《合同法》中融资租赁合同的专章规定、2000 年《金融租赁公司管理办法》、2001《外商投资租赁公司审批管理暂行办法》、2001 年《企业会计准则 —— 租赁》等，使融资租赁行业开始走向规范化发展。

商务部监管时期（2004-2018 年）

监管职责统一：2004 年，原国家经贸委、外经贸部有关租赁行业的管理职能和外商投资租赁公司管理职能划归商务部。商务部成为内资融资租赁试点企业和外商投资融资租赁公司的主要监管部门，并陆续出台了多部规范性文件，对融资租赁公司的准入条件、设立审批流程、经营规则、信息报送等进行了规定。

业务范围拓展：2013 年起，国务院及相关部门陆续发文允许融资租赁公司兼营与主营业务有关的商业保理业务，并在全国范围内进行推广，进一步拓展了融资租赁公司的业务领域。

政策环境利好：2015 年国务院办公厅发布指导意见，要求改革制约融资租赁发展的体制机制，加快重点领域融资租赁发展等。同时，随着简政放权推行，部分地区的内资融资租赁试点资格确认工作下放，融资租赁企业的数量和业务规模不断增长。

银保监会监管时期（2018 年 - 2023 年

统一强监管开启：2018 年 4 月 20 日起，融资租赁公司业务经营和监管规则职责由银保监会履行。2020 年正式出台的《融资租赁公司监督管理暂行办法》明确了融资租赁公司的业务范围、租赁物范围及负面清单等，要求融资租赁公司回归主业，并对杠杆倍数、集中度和关联交易管理趋严。

地方监管责任明确：省级人民政府负责制定促进本地区融资租赁行业发展的政策措施，对融资租赁公司实施监督管理，处置融资租赁公司风险，省级地方金融监管部门具体负责对本地区融资租赁公司的监督管理。同时，地方监管部门需与市场监管部门建立会商机制，严格控制融资租赁公司及其分支机构的登记注册等。

非现场监管加强：2022 年 2 月，银保监会发布《融资租赁公司非现场监管规程》，要求地方金融监管部门对融资租赁公司的非现场监管，应重点关注其外部经营环境变化、公司治理状况、内部控制状况、风险管理能力、资产质量状况、流动性指标等，进一步强化了对融资租赁公司的监管力度。

国家金融监督管理总局监管时期（2024 年及以后）

统一监管格局形成：随着国家金融监督管理总局的组建，融资租赁行业作为地方金融组织的一种类型被纳入其监管范围，结束了多头监管的局面，迈向统一监管的 “大一统” 格局，有利于统筹监管资源，提高监管效率，避免监管套利等问题。

风险管理强化：国家金融监督管理总局近期发布的征求意见稿等文件，旨在完善金融租赁公司的风险管理和经营规则，如提高股东持股比例，优化主要发起人制度，新增监管指标如杠杆率、财务杠杆倍数，并对拨备覆盖率和同业拆借比例进行调整等，进一步强化对融资租赁业务的风险管控，促进融资租赁行业的高质量发展。

<a id="_Toc183622850"></a>租赁物的类型及适格性要求变化

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生产性生物资产<a id="footnote-ref-1"></a>

设备资产是指企业为了生产产品或提供服务而购置、建造或租赁的各种设备。设备资产的范围较广，具体包括但不限于以下几类：

生产性设备：直接参与产品制造过程的设备，如机床、注塑机、装配线等。

辅助生产设备：虽然不直接参与生产过程，但对生产活动有重要支持作用的设备，如空压机、冷却塔、锅炉等。

检测与试验设备：用于产品质量检测和试验的设备，如检测仪器、试验台等。

运输设备：用于物料搬运和成品运输的设备，如叉车、运输车辆等。

办公设备：用于日常办公的设备，如电脑、打印机、复印机等。

安全与环保设备：用于保障生产安全和环境保护的设备，如消防设备、废气处理设备等。

信息与通信设备：用于信息处理和通信的设备，如服务器、网络设备、电话系统等。

动力设备：提供能源的设备，如发电机、变压器等。

维修与保养设备：用于设备维修和保养的工具和设备，如维修工具、检测仪器等。

类似概念：《资产评估执业准则——机器设备》

第二条 <a id="No15_Z1T2K1"></a>本准则所称机器设备，是指人类利用机械原理以及其他科学原理制造的、特定主体拥有或者控制的有形资产，包括机器、仪器、器械、装置、附属的特殊建筑物等。

从《14年金租管理办法》的“固定资产”到如今的三类租赁物，这一转变可以称之为本次修订的最根本变化。字面上看，设备资产的范围比之固定资产必然有缩减。然而设备资产并不是《企业会计准则第4号——固定资产》中所使用的专有名词。

金融租赁公司管理办法（2024）

第五十五条

不得以低值易耗品和小微型载客汽车之外的消费品作为租赁物，不得接受已设置抵押、权属存在争议或已被司法机关查封、扣押的财产或所有权存在瑕疵的财产作为租赁物。<a id="footnote-ref-2"></a>

严禁将古玩玉石、字画、办公桌椅、报刊书架、低值易耗品作为租赁物<a id="footnote-ref-3"></a>

举例：

消耗品：如办公文具、日常消耗品等，这些物品在使用过程中会迅速消耗或损坏，不符合融资租赁的长期使用特性。

易耗品：如燃料、润滑油等，这些物品在使用过程中会迅速消耗，不适合长期租赁。

无形资产：如专利权、商标权、著作权等，虽然这些资产可以进行许可使用，但通常不适用于融资租赁。【在当前司法实践中，多数观点认为该等权利一般无法作为租赁物。】

土地使用权：土地使用权虽然可以租赁，但通常不适用于融资租赁，因为融资租赁更侧重于动产的租赁。

个人消费品：如家用电器等，这些物品通常用于个人消费，而不是商业用途，因此不适合融资租赁。

金融资产：如股票、债券等金融工具，这些资产的性质与实物资产不同，不适合融资租赁。

法律禁止或限制的资产：如某些危险品、违禁品等，这些资产的使用和租赁可能受到法律的严格限制或禁止。

高风险资产：如某些高风险的机械设备，这些资产在使用过程中可能存在较高的安全风险，不适合融资租赁。

特殊用途资产：如某些特定用途的军事装备、医疗设备等，这些资产的使用和管理可能受到严格的法规限制。

特定化：明确、具体，能够与其他财产区分（租赁物清单、租赁物明细、租赁物“打标”、视频照片）

可处置：可以单独处置，可取回、变现（被处置后可能影响公共服务正常供应的构筑物×）

具有经济价值：能准确估值、能为承租人带来经营性收入并偿还租金。

根据金融租赁公司管理办法第五十五条的规定，我们理解配件、附属设施可以作为租赁物，但不能单独（独立）作为融资租赁物，只能在同一租赁合同项下与设备一并作为租赁物。

<a id="_Toc183622856"></a>厂商租赁业务模式的变化

《金融租赁公司管理办法》第七十二条 <a id="No291

金融租赁公司不得接受无担保资质、不符合信用保险和保证保险经营资质的合作机构提供的直接或变相增信服务，不得因引入担保增信放松资产质量管控。

<a id="

融资租赁的厂商业务模式是一种将融资租赁与设备生产销售相结合的业务模式。在这种模式下，设备生产厂商（制造商）通过设立自己的融资租赁公司或者与专业融资租赁公司合作，为购买其设备的客户（承租人）提供融资租赁服务。其核心目的是通过融资租赁的方式促进设备销售，同时也为客户提供融资便利，帮助他们获得设备的使用权。

例如，一家工程机械制造厂商，为了使建筑企业等客户更容易购买其大型挖掘机、装载机等设备，成立了自己的融资租赁公司。建筑企业可以通过该融资租赁公司以租赁的方式获得设备的使用权，按照租赁合同约定的期限和方式支付租金，而不是一次性支付设备的全部购买价款。

厂商融资租赁模式的主要参与方及其角色

（1）设备厂商（制造商）：

设备厂商是整个模式的核心推动者。它既是设备的生产者，也是融资租赁服务的间接提供者。其主要角色包括生产和提供符合质量标准的设备，并且利用融资租赁方式拓展销售渠道。例如，上述工程机械制造厂商要确保所生产的挖掘机等设备性能优良、质量可靠，同时通过融资租赁公司制定合适的租赁方案，吸引更多建筑企业购买其设备。

厂商还会参与对承租人（客户）的信用评估，因为设备的销售和租赁与客户的信用状况密切相关。信用良好的客户能够按时支付租金，降低厂商的风险。另外，厂商可能还会根据市场反馈和客户需求，对设备进行改进和创新。

（2）融资租赁公司（可能是厂商自设或合作方）：

当融资租赁公司是厂商自设时，它完全为厂商的设备销售服务，根据厂商的销售策略和客户需求设计融资租赁方案。例如，确定租赁期限（如 3 年、5 年等）、租金支付方式（如按月等额支付、按季支付等）、利率水平等。它需要对承租人进行详细的信用审核，确保租赁业务的风险可控。

如果是与专业融资租赁公司合作，那么双方会签订合作协议，明确各自的责任和权益。融资租赁公司利用其专业的金融服务能力和资金优势，为厂商的设备提供融资租赁服务。同时，它也会从厂商那里获得一定的支持，如设备的优先购买权、设备回购承诺等，以降低自身的业务风险。

（3）承租人（设备使用者）：

承租人是设备的实际使用方，他们通过融资租赁的方式获得设备使用权，以满足自身的生产经营需求。例如，建筑企业通过租赁工程机械来完成建筑工程的施工任务。承租人需要按照租赁合同的约定，按时支付租金，并合理使用和维护设备。如果承租人违反合同约定，如逾期支付租金或不当使用设备导致设备损坏，将承担相应的违约责任。

厂商融资租赁模式的业务流程

（1）设备销售与租赁意向阶段：

首先，设备厂商通过市场推广等方式向潜在客户（承租人）宣传其设备和融资租赁服务。当承租人有购买设备的意向但又缺乏足够资金时，会与厂商或厂商所属/合作的融资租赁公司进行沟通，表达租赁设备的意愿。例如，一家新成立的小型建筑公司看到工程机械制造厂商的广告，对其挖掘机感兴趣，但没有足够资金购买，于是向厂商询问融资租赁的相关事宜。

（2）信用评估与方案设计阶段：

融资租赁公司（厂商自设或合作方）对承租人的信用状况进行评估。评估内容包括承租人的财务状况、经营历史、行业口碑等。根据信用评估结果，设计适合承租人的融资租赁方案。例如，如果建筑公司财务状况良好、经营稳定，融资租赁公司可能会为其设计一个租赁期限为3年、按月等额支付租金、利率适中的融资租赁方案。

（3）合同签订阶段：

一旦融资租赁方案得到承租人和厂商的认可，各方就会签订相关合同。这包括设备购买合同（由融资租赁公司与厂商签订，确定设备的价格、型号、数量等）和租赁合同（由融资租赁公司与承租人签订，明确租赁期限、租金支付方式、设备维护责任等）。例如，融资租赁公司与工程机械制造厂商签订购买 10 台挖掘机的合同，同时与建筑公司签订租赁这10台挖掘机的租赁合同。

（4）设备交付与租赁实施阶段：

设备厂商按照购买合同的要求将设备交付给承租人使用。在租赁期间，承租人按照租赁合同的约定支付租金，并负责设备的日常使用和基本维护。融资租赁公司则对租赁业务进行跟踪管理，监督承租人的租金支付情况和设备使用情况。例如，建筑公司在收到10台挖掘机后，开始使用它们进行施工，并每月按时向融资租赁公司支付租金，同时按照操作手册对挖掘机进行日常维护。

（5）租赁期满阶段：

租赁期满后，根据租赁合同的约定进行设备处置。常见的处置方式有续租（承租人继续租赁设备）、退租（承租人将设备归还给融资租赁公司，由融资租赁公司根据设备状况决定后续处置方式，如再租赁、转卖等）和留购（承租人按照约定的价格购买设备）。例如，如果建筑公司在 3 年租赁期满后，对挖掘机性能仍然满意，并且自身业务需要，可能会选择留购这些挖掘机。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（法释〔2020〕28号）第70条第3款规定：“当事人约定的保证金并非为担保债务的履行设立，或者不符合前两款规定的情形，债权人主张就保证金优先受偿的，人民法院不予支持，但是不影响当事人依照法律的规定或者按照当事人的约定主张权利。”据此，出租人与承租人如约定“租赁保证金在承租人发生租金或其他款项逾期支付时，可用于抵充逾期款项”，该等合同约定应属合法有效。

对于没收保证金，实践中主要有以下裁判观点：

（1）合同约定承租人违约保证金不退的，从平衡双方利益角度，保证金应冲抵租金

案例：宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2014）银民商终字第78号——中恒国际租赁有限公司与徐东融资租赁合同纠纷

法院裁判：关于保证金部分。双方在合同中虽然约定，因徐东违反合同导致合同终止时，保证金将不予退还。但合同约定的每期应付租金中实际包含了利息，中恒公司在此之外又主张到期未付租金的逾期利息，足以弥补因徐东违约所造成中恒公司的经济损失，保证金如果不予冲抵租金，将造成双方利益的不平衡，且有失公平。原审法院依据双方的约定和本案的实际情况，判决以保证金冲抵租金，符合我国法律所确定的公平原则，并无不当，本院予以维持。

（2）合同约定承租人违约时保证金不予冲抵租金的，应遵从合同约定

案例：

蒙

法院裁判：按照双方签订的《融资租赁合同》第六条第3项的约定，承租人在无逾期及其他违约行为时，保证金可以冲抵应付的全部或部分租金，刘殿辉未按照合同约定在每月规定的交款期限支付租金已构成违约，故该笔保证金29707元不能冲抵租金。

（3）合同约定的违约金数额与收取的履约保证金数额一致的，二者实为同一，在已收取履约保证金情形下，再收取违约金的，不予支持

案例：

苏

争议焦点：

同

法院裁判：

于

4.合同约定承租人违约时，出租人有权没收保证金的，则出租人可没收保证金，但没收的保证金结合其他违约责任过高的，法院会在将租赁保证金与逾期罚息加总后，综合考虑合同履行情况、出租人所受损害、承租人过错等方面，以公平原则予以调整

案例：

海

法院裁判：

于

<a id="_Toc183622860"></a>租赁资产业务转让、受让的变化

新《办法》就金融租赁公司开展融资租赁资产转让和受让业务进一步明确提出洁净转让或受让租赁资产的要求，金融租赁公司应确保租赁债权及租赁物所有权真实、完整、洁净转移，并不得签订任何显性或隐性的回购条款、差额补足条款或抽屉协议。

此前《中国银保监会关于开展“巩固治乱象成果促进合规建设”工作的通知》（银保监发〔2019〕23号）已经明确金融租赁公司以带回购条款的租赁资产转让方式向同业融资，通过各类通道（包括券商、信托、资产公司、租赁公司等）实现不良资产非洁净出表或虚假出表、人为调节监管指标属于违规行为，但仅明确就租赁资产对外转让行为作出规制，金融租赁公司带回购条款受让融资租赁资产并未被明确禁止。新《办法》下资产转让和受让业务均被纳入统一规制，任何形式的回购、差额补足均被禁止，以将融资租赁资产交易限于真实交易和实质性转移，无疑将影响部分融资租赁资产交易业务，由于不再能够要求转让方提供显性或隐性的回购、差额补足担保，金融租赁公司在进行资产转让时需要更加谨慎，对资产进行准确地评估和定价。实质上租赁资产转让被限制于有资质主体之间的真实转让。

第六十六条金融租赁公司基于流动性管理和资产配置需要，可以与具备从事融资租赁业务资质的机构开展融资租赁资产转让和受让业务，并依法通知承租人。如转让方或受让方为境外机构，应当符合相关法律法规规定。

金融租赁公司开展融资租赁资产转让和受让业务时，应当确保租赁债权及租赁物所有权真实、完整、洁净转移，不得签订任何显性或隐性的回购条款、差额补足条款或抽屉协议。

金融租赁公司作为受让方，应当按照自身业务准入标准开展尽职调查和审查审批工作。

银保监会曾在2019年发布的《关于开展“巩固治乱象成果促进合规建设”工作的通知》（“

银租通(售后回租无追索权保理)是指通过引入租赁公司为客户承做售后回租，盘活企业固定资产，再由银行买断由此产生的应收租金。该业务对租赁公司无追索，占用承租人（客户）授信额度。【吉林银行官网】

业务流程：

银租通是指通过引入租赁公司为客户承做售后回租，盘活企业固定资产，再由银行买断由此产生的应收租金。该业务对租赁公司无追索，占用承租人授信额度。

【目前并无相关禁止规定】

实际案例

浙商银行：创新 “银租通” 业务，与融资租赁公司、承租人合作，基于应收租金为客户解决设备采购融资需求，既帮助融资租赁公司采购设备，又支持承租企业低成本融资1.

华夏银行：为中交雄安融资租赁有限公司办理了银租通贷款，全力支持央企子公司在雄安的发展3.

光大银行：其银租通模式基于成套设备的销售和采购，由银行和租赁公司为中小企业承租人提供融资服务，适用对象为金融机构或专业厂商设立的租赁公司

<a id="_Toc183622864"></a>其他重点条款

融资租赁业务中涉及的登记有多种，从功能上区分，包括所有权登记、抵押权登记、权利质权登记、使用权登记、承包经营权登记、融资租赁登记等。

从标的上区分，包括不动产登记、动产登记、特殊动产登记、权利登记。

从登记效力上区分，包括设权登记（即未经登记，不发生物权设立、转移的效力）和对抗登记（即未经登记的，不得对抗善意第三人）。

《金融租赁公司管理办法 (2024)》

<a id="No247

除前款规定情形外，金融租赁公司应当在国务院指定的动产和权利担保统一登记机构办理融资租赁登记，采取有效措施保障对租赁物的合法权益。

融资租赁登记的法律效力来自《民法典》第七百四十五条，即“出租人对租赁物享有的所有权，未经登记，不得对抗善意第三人。”又根据《优化营商环境条例》《国务院关于实施动产和权利担保统一登记的决定》（国发〔2020〕18号，以下称“《统一登记决定》”），融资租赁登记纳入动产和权利担保统一登记，在中国人民银行征信中心动产融资统一登记公示系统（以下称“中登网”）进行登记和查询。同时，《统一登记决定》将机动车抵押、船舶抵押、航空器抵押、债券质押、基金份额质押、股权质押、知识产权中的财产权质押排除在中登网登记范围之外，仍由原法定机关负责办理。因此，融资租赁登记原则上只针对普通动产，性质上属于

第五十七条

<a id="No257_Z6T57K2"></a>金融租赁公司应当建立健全租赁物价值评估体系，制定租赁物评估管理办法，明确评估程序、评估影响因素和评估方法，合理确定租赁物资产价值，不得低值高买。

<a id="No258

第六十条

金融监管总局关于促进金融租赁公司规范经营和合规管理的通知

金

（八）强化租赁物价值评估管理。金融租赁公司应当建立健全租赁物价值评估体系，制定估值定价管理办法，明确估值程序、因素和方法，合理确定租赁物资产价值，不得低值高买。要按照评购分离、评处分离、集体审查的原则，优化部门设置和岗位职责分工，负责评估和定价的部门及人员原则上要与负责购买和处置租赁资产的部门及人员分离。加强评估机构管理，建立评估机构库，明确准入和退出标准。金融租赁公司的评估工作人员应当具备评估专业资质，深入分析评价评估机构采用的评估方法的合理性及可信度，不得简单以外部评估结果代替自身调查、取证和分析工作。

金融租赁公司管理办法（2024）第五十条 <a id="No237

在金融租赁公司层面，将不存在跨省级行政区域开展业务的限制。

<a id="_Toc183623020"></a>《融资租赁公司监督管理暂行办法》背景下的合规管理

<a id="_Toc183623021"></a>《融资租赁公司监督管理暂行办法》概览

出台背景：

尽管融资租赁业务具有金融属性，但是在2018年4月以前融资租赁公司一直由商务部门负责监管，其监管力度较为薄弱。2018年4月20日，根据《商务部办公厅关于融资租赁公司、商业保理公司和典当行管理职责调整有关事宜的通知》，融资租赁公司的监管职责转至中国银行保险监督管理委员会（以下简称“银保监会”），自此拉开了对融资租赁公司监管趋严的序幕。

银保监会在接手融资租赁公司监管职责后，开始着手制定专门的监管办法。2020年1月，银保监会公布了《融资租赁公司监督管理暂行办法（征求意见稿）》，并在短短4个月之后及发布了正式稿。由此可见银保监会对融资租赁监管的重视。

从监管部门的推移及办法出台背景来看，办法出台后对融资租赁公司的监管将更重视金融风险控制，具体体现为对融资租赁公司合规的更高、更详尽的要求。实际上，在办法出台之前部分地方，如北京、上海、天津已经开始了对融资租赁公司的初步清理工作，北京更是在办法出台之前即出台了《北京市融资租赁公司监督管理指引（试行）》。

《办法》制定的总体原则

按照“补短板、严监管、防风险、促规范”的原则，《办法》通过加强和完善融资租赁公司的事中事后监管，引导行业规范有序发展。一是规范业务经营。明确业务范围和负面活动清单，对租赁物范围进行限定等。二是落实指标约束。引导融资租赁公司专注主业，加强合规监管约束。规定融资租赁资产比重、固定收益类证券投资业务比例、集中度管理等监管指标内容。三是加强风险防范。完善融资租赁公司的公司治理、风险管理、计提准备金、租赁物评估管理等制度。四是实施分类处置。明确细化认定标准，指导地方开展分类处置工作。

地方政府的可调整事项：

办法第51条规定省级人民政府应当制定融资租赁公司监管的实施细则，对租赁物范围、特定行业的集中度和关联度要求进行适当调整，并报银保监会备案。对省级人民政府授予监管事项的调整权是相比于征求意见稿的新增内容，可能系考虑到各地方融资租赁行业发展的不平衡。省级政府可以调整的事项在办法中的要求如下：

租赁物范围：办法固定租赁物应为固定资产，但“另有规定的除外”（办法第7条）。办法第51条授权省级政府可以调整租赁物范围，有可能指向第7条的“另有规定的除外”。目前实务中存在融资租赁公司以无形资产作为租赁物的现象，严格而言该类资产不符合办法关于租赁物的定义，后续监管中是直接认定不合规还是通过省级政府另行规定还有待明确。

特定行业的集中度和关联度：应当系指办法第29条规定的监管指标，具体包括：

单一客户融资集中度。融资租赁公司对单一承租人的全部融资租赁业务余额不得超过净资产的30%；

单一集团客户融资集中度。融资租赁公司对单一集团的全部融资租赁业务余额不得超过净资产的50%；

单一客户关联度。融资租赁公司对一个关联方的全部融资租赁业务余额不得超过净资产的30%；

全部关联度。融资租赁公司对全部关联方的全部融资租赁业务余额不得超过净资产的50%；

单一股东关联度。对单一股东及其全部关联方的融资余额，不得超过该股东在融资租赁公司的出资额，且同时满足本办法对单一客户关联度的规定。

我们推测银保监会之所以授权省级政府对“特定行业的集中度和关联度”进行调整，可能是考虑部分行业存在为满足集团内部融资租赁需求而设立融资租赁公司的现象，对于该类企业，统一适用办法规定的集中度和关联度要求不现实。

<a id="_Toc183623022"></a>《融资租赁公司监督管理暂行办法》重点条款解读及避坑指南

融资租赁公司业务范围的监管思路，采用“正面规定＋负面清单”的模式：

第五条

融

（一）融资租赁业务；

（二）租赁业务；

（三）与融资租赁和租赁业务相关的租赁物购买、残值处理与维修、租赁交易咨询、接受租赁保证金；

（四）转让与受让融资租赁或租赁资产；

（五）固定收益类证券投资业务。

1、《暂行办法》取消了融资租赁公司的担保业务。实践中，融资租赁公司往往会设立特定项目公司开展租赁物的租赁和融资交易，并为项目公司提供担保作为增信措施。《暂行办法》的落地是否意味着融资租赁公司今后在开展租赁和融资交易时不得提供此类担保，有待今后在具体项目中与监管部门进一步澄清。

2、《暂行办法》明确了融资租赁公司可以经营固定收益类证券投资业务（但有一定比例上的限制）。

3、《暂行办法》删除了《商务部管理办法》中“经审批部门批准的其他业务”的兜底性规定，意味着除了《暂行办法》明确列明的五类业务外，融资租赁公司不能从事其他业务。

第八条

融

（一）非法集资、吸收或变相吸收存款；

（二）发放或受托发放贷款；

（三）与其他融资租赁公司拆借或变相拆借资金；

（四）通过网络借贷信息中介机构、私募投资基金融资或转让资产；

（五）法律法规、银保监会和省、自治区、直辖市（以下简称“省级”）地方金融监管部门禁止开展的其他业务或活动。

1、《暂行办法》的负面清单增加了“变相吸收存款”、“变相拆借资金”的内容。

2、《暂行办法》的负面清单增加了通过网络借贷信息中介机构、私募投资基金融资或转让资产的内容。

3、《暂行办法》负面清单增加了开放性禁止规定，便于法律法规及中央和地方金融监管部门视情况进一步增加适用于本区域的负面清单内容。

融资租赁公司在开展业务过程中，应当严格审查租赁物买卖合同、发票、产权转移证明等权属证明材料，确保租赁物所有权取得的合法性。对于那些已经建立较为完善的权属登记系统的租赁物，例如，飞机、船舶、不动产等，融资租赁公司应当进行权属登记。对于那些权属登记系统尚不完善或者进行权属登记在实操中不太可行的租赁物，例如，车辆、设备等，则融资租赁公司可考虑通过中国人民银行征信中心的动产融资统一登记公示系统进行融资租赁登记，以及进行抵押登记等方式，达到公示第三方的效果，从而保护融资租赁公司对租赁物的产权。

合规提示：

1、《暂行办法》实施后，融资租赁公司是否可以为项目公司开展租赁和融资交易提供担保，有待今后在具体项目中与监管部门进一步澄清；

2、融资租赁公司允许开展的业务范围仅限于《暂行办法》第五条列举的五类业务，不得从事该五类业务范围之外的业务；

3、融资租赁公司除不得进行《暂行办法》第八条列举的禁止业务活动外，还应当关注本地区地方金融监管部门可能发布的其他负面清单，具体适用时应为中央和地方两类负面清单之和；

4、融资租赁公司在开展业务时应严格审查交易文件，确保合法取得租赁物的所有权。对于融资租赁公司进口租赁物涉及配额、许可等管理的，应遵守相关管理规定；

5、对于法律法规明确需要进行租赁物权属登记的应当进行登记。

监管约束指标：

第二十六条融资租赁公司融资租赁和其他租赁资产比重不得低于总资产的60%。

第二十七条融资租赁公司的风险资产总额不得超过净资产的8倍。风险资产总额按企业总资产减去现金、银行存款和国债后的剩余资产确定。

第二十八条融资租赁公司开展的固定收益类证券投资业务，不得超过净资产的20%。

第二十九条融资租赁公司应当加强对重点承租人的管理，控制单一承租人及承租人为关联方的业务比例，有效防范和分散经营风险。融资租赁公司应当遵守以下监管指标：

(一)单一客户融资集中度。融资租赁公司对单一承租人的全部融资租赁业务余额不得超过净资产的30%。

(二)单一集团客户融资集中度。融资租赁公司对单一集团的全部融资租赁业务余额不得超过净资产的50%。

(三)单一客户关联度。融资租赁公司对一个关联方的全部融资租赁业务余额不得超过净资产的30%。

(四)全部关联度。融资租赁公司对全部关联方的全部融资租赁业务余额不得超过净资产的50%。

(五)单一股东关联度。对单一股东及其全部关联方的融资余额，不得超过该股东在融资租赁公司的出资额，且同时满足本办法对单一客户关联度的规定。

银保监会可以根据监管需要对上述指标作出调整。

变化：1、增加“融资租赁公司融资租赁和其他租赁资产比重不得低于总资产的60%”的要求，旨在引导融资租赁公司回归主业；

2、将《商务部管理办法》中融资租赁公司的风险资产总额不得超过净资产的10倍改为8倍，旨在调低融资租赁公司的杠杆率。

合规提示：

1、融资租赁公司在开展业务时应注意核查交易是否突破《暂行办法》及地方金融监管部门对审慎监管指标、集中度及关联度的要求，不得在监管指标要求范围之外开展业务；

2、融资租赁公司应完善内部决议制度，对关联交易的审批权限作出明确规定。

<a id="_Toc183623023"></a>融资租赁公司内部制度建设常见问题及解决方案

第十条融资租赁公司应当建立完善以股东或股东（大）会、董事会（执行董事）、监事（会）、高级管理层等为主体的组织架构，明确职责分工，保证相互之间独立运行、有效制衡，形成科学高效的决策、激励和约束机制。

第十一条融资租赁公司应当按照全面、审慎、有效、独立原则，建立健全内部控制制度，保障公司安全稳健运行。

第十二条融资租赁公司应当根据其组织架构、业务规模和复杂程度，建立全面风险管理体系，识别、控制和化解风险。

第十三条融资租赁公司应当建立关联交易管理制度，其关联交易应当遵循商业原则，独立交易、定价公允，以不优于非关联方同类交易的条件进行。

第十七条融资租赁公司应当建立健全租赁物价值评估和定价体系，根据租赁物的价值、其他成本和合理利润等确定租金水平。

第十八条融资租赁公司应当重视租赁物的风险缓释作用，密切监测租赁物价值对融资租赁债权的风险覆盖水平，制定有效的风险应对措施。

第十九条融资租赁公司应当加强租赁物未担保余值管理，定期评估未担保余值是否存在减值，及时按照会计准则的要求计提减值准备。

第二十条融资租赁公司应当加强对租赁期限届满返还或因承租人违约而取回的租赁物的风险管理，建立完善的租赁物处置制度和程序，降低租赁物持有期风险。

第二十一条融资租赁公司对转租赁等形式的融资租赁资产应当分别管理，单独建账。转租赁应当经出租人同意。

第二十二条融资租赁公司应当严格按照会计准则等相关规定，真实反映融资租赁资产转让和受让业务的实质和风险状况。

第二十三条融资租赁公司应当建立资产质量分类制度和准备金制度。在准确分类的基础上及时足额计提资产减值损失准备，增强风险抵御能力。

合规提示：

融资租赁公司应根据《暂行办法》中明确规定需要建立健全的公司内部管理制度进行自查，完善公司治理结构和风险防控体系，尤其注意建立完善下述管理制度：

（1）建立完善股东或股东（大）会、董事会（执行董事）、监事（会）高级管理层独立运行、有效制衡的组织架构和激励约束机制；

（2）按照全面、审慎、有效、独立原则，建立健全内部控制制度，建立全面风险管理体系；

（3）建立关联交易管理制度；

（4）建立健全租赁物价值评估和定价体系；

（5）加强租赁物未担保余值管理，定期评估未

担保余值是否存在减值；

（6）加强对租赁期限届满返还或因承租人违约而取回的租赁物的风险管理，建立完善的租赁物处置制度和程序；

（7）对转租赁等形式的融资租赁资产应当分别管理，单独建账；

（8）建立资产质量分类制度和准备金制度。在准确分类的基础上及时足额计提资产减值损失准备；

（9）建立信息报送和重大事项报告制度。

<a id="_Toc183623024"></a>融资租赁公司信息报送常见问题及避坑指南

第三十三条地方金融监管部门应当建立非现场监管制度，利用信息系统对融资租赁公司按期分析监测，重点关注相关指标偏高、潜在经营风险较大的公司。省级地方金融监管部门应当于每年4月30日前向银保监会报送上一年度本地区融资租赁公司发展情况以及监管情况。

第三十八条 <a id="No116_Z4T38K1"></a>融资租赁公司应定期向地方金融监管部门和同级人民银行分支机构报送信息资料。

<a id="No117

第四十五条 <a id="No132_Z4T45K1"></a>非正常经营类主要是指“失联”和“空壳”等经营异常的融资租赁公司。

<a id="No133_Z4T45K2"></a>“失联”是指满足以下条件之一的融资租赁公司：无法取得联系；在企业登记住所实地排查无法找到；虽然可以联系到企业工作人员，但其并不知情也不能联系到企业实际控制人；连续3个月未按监管要求报送监管信息。

<a id="No134_Z4T45K3"></a>“空壳”是指满足以下条件之一的融资租赁公司：未依法通过国家企业信用信息公示系统报送并公示上一年度年度报告；近6个月监管信息显示无经营；近6个月无纳税记录或“零申报”；近6个月无社保缴纳记录。

<a id="No135_Z4T45K4"></a>地方金融监管部门要督促非正常经营类企业整改。非正常经营类企业整改验收合格的，可纳入监管名单；拒绝整改或整改验收不合格的，纳入非正常经营名录，劝导其申请变更企业名称和业务范围、自愿注销。

<a id="_Toc183623025"></a>《融资租赁公司监督管理暂行办法》项下的合规风险梳理

办法对融资租赁公司合规方面的主要具体要求：

监管部门的监管方法和具体监管措施：

![文本

司法审判中的融资租赁热点法律问题解读

名为租赁，实为借贷

<a id="_Toc183622874"></a>1.常见的名不符实的合同

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》合同编通则若干问题的解释

第十四条当事人之间就同一交易订立多份合同，人民法院应当认定其中以虚假意思表示订立的合同无效。当事人为规避法律、行政法规的强制性规定，以虚假意，思表示隐藏真实意思表示的，人民法院应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定认定被隐藏合同的效力；当事人为规避法律、行政法规关于合同应当办理批准等手续的规定，以虚假意思表示隐藏真实意思表示的，人民法院应当依据民法典第五百零二条第二款的规定认定被隐藏合同的效力。

依据前款规定认定被隐藏合同无效或者确定不发生效力的，人民法院应当以被隐藏合同为事实基础，依据民法典第一百五十七条的规定确定当事人的民事责任。但是，法律另有规定的除外。

当事人就同一交易订立的多份合同均系真实意思表示，且不存在其他影响合同效力情形的，人民法院应当在查明各合同成立先后顺序和实际履行情况的基础上，认定合同内容是否发生变更。法律、行政法规禁止变更合同内容的，人民法院应当认定合同的相应变更无效。

《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》

一

“名实不符”也是实践中的一种法律现象，大致可以分为两种情形：一种是合同名称与合同约定的内容不一致；一种是当事人主张的法律关系与合同约定的权利义务关系不一致。我们认为，上述两种情形在法律属性上是不同的：前者涉及合同解释问题，即如何理解当事人在合同中的特殊约定，例如“名为联营，实为借贷”“名为合作开发，实为借贷”等，往往涉及对“保底条款”的认定和理解；后者涉及当事人以虚假意思表示隐藏真实意思表示的问题，往往存在双方虚构交易标的进行交易或者为规避监管而采取虚伪表示，例如，在“名为融资租赁，实为借贷”中，当事人就可能是通过虚构交易标的来达到目的的，而在一些融资性贸易、票据清单交易中，则可能存在当事人为规避监管而采取虚伪表示的情况。显然，对于当事人以虚假意思表示隐藏真实意思表示的问题，应适用《民法典》第146条的规定。但与“阴阳合同”不同的是，在此种“名实不符”情况下，由于当事人之间订立的是一份合同，而非两份以上的合同，因此，栽判者在判断是否构成虚伪意思表示时，存在较大难度。对此，人民法院应当结合缔约背景、交易目的、交易结构、履行行为以及当事人是否存在虚构交易标的等事实认定当事人之间的民事法律关系，再据此认定合同是否成立及其效力。例如，在银行采取过桥方式从事票据业务的过程中，出资银行与过桥银行之间签订的虽然是票据贴现合同，但从当事人的履行情況看，资金的流转与票据的流转在顺序上不同于正常的票据贴现，存在出资银行“倒打款”、过桥银行不垫资等情形。此时，就应严格审查出资银行与过桥银行之间的法律关系究竟是票据贴现关系，还是资金通道服务关系，并参考《民商审判会议纪要》第103条、第104条的规定处理当事人之问的法律关系，而不能断章取义，仅以出资银行与过桥银行签订的是票据贴现合同，即认为当事人之间是票据贴现关系。

<a id="

被隐藏的合同既有可能有效，也有可能无效或者确定不生效。被隐藏的合同有效的，当事人应当按照该合同的约定履行合同义务，如有违约，则根据被隐藏的合同的约定来确定双方之间的权利义务关系。如果被隐藏的合同无效或者确定不生效，合同目的不能实现，应当恢复到合同订立之前的状态，就如同这一行为未曾发生一样。而依据本条第1款规定，以虚假的意思表示订立的合同也已经因意思表示虚假而被确认为无效，且两份合同当事人的意思表示不同，合同内容不一致，应当以哪一份合同作为处理当事人之间权利义务关系的基础？根据本条第2款规定，在以虚假意思表示订立的合同以及被隐藏的合同均被认定无效或被隐藏的合同确定不发生效力的情形下，原则上应当以体现当事人真实意思表示的被隐藏的合同为处理当事人之间权利义务关系的事实基础，以防止发生不诚信的行为，但是法律另有规定的，应依据法律的规定处理当事人之间的权利义务关系。

合同无效系自始无效、当然无效、绝对无效，合同无效或者确定不发生效力后，由于其法律效果相当于这一行为末曾实施，因此，需要恢复至各方当事人在订立合同前的状态。已经履行或者部分履行的，各方需要承担相应的法律后果。

《民法典》第157条规定了民事法律行为无效、被撤销或确定不发生效力的法律后果。该条规定：“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当子以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。”即被隐藏的合同被确定无效或者不生效后，有下列承担责任的方式。

一是返还财产。如果合同已经履行的，行为因合同及履行行为所取得的财产应当予以返还，相对人亦享有对已交付财产的返还请求权。返还财产包括单方返还和双方返还。在一方当事人已经履行，另一方尚未履行的情况下，仅接受对方交付财产的当事人负有向对方返还财产的义务；双方均已实际履行的，应当互负返还财产的义务。返还财产的目的在于使双方的财产关系恢复到民事法律行为实施前的状态，因此无论双方是否存在过错，都负有返还财产的义务。返还的财产相对于合同约定价款出现增值或者贬值的，人民法院要综合考虑市场因素、受让人的经营或者添附等行为与财产增值或者贬值之间的关联性，在当事人之间合理分配或者分担。双务合同中，双方各自的给付构成对待给付。即便在合同无效的情况下，双方负有的返还义务仍然构成对待给付。在当事人未就返还事宜作出特别约定的情况下，应当同时履行，故在一方未提出给付前，另一方可以拒绝对方要求返还的请求。

二是折价补偿。对于不能返还财产的，包括法律上的不能返还和事实上的不能返还，或者没有必要返还的，应当折价补偿。例如，当事人接受的财产是劳务或者利益，在性质上不能恢复原状，或者一方当事人是通过使用对方的知识产权获得利益的，因知识产权属于无形财产，也无法返还对方当事人，都应当折价补偿。

三是赔偿损失。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。人民法院确定责任时，需要注意如何综合适用返还财产、折价补偿以及赔偿损失方式，确保当事人所承担的缔约过失责任不超过合同履行利益，而且要根据诚信原则的要求，在当事人之间合理分配，不能使不诚信的当事人因此而获益。

四是法律另有规定的，就不适用上述返还财产、折价补偿或者赔偿损失的责任承担方式，而应当依照法律规定承担责任。例如，合同被宣告无效后，如果根据相关法律、行政法规的规定应当对涉及的财产予以没收、收缴的，财产就不应当双方返还，而应依法被没收或收缴。

需要注意的是，被隐藏的合同也有被撤销的可能性，如果合同被撤销，确定责任时，也应当按照本条第2款处理。

可能被认定为

无实际租赁物；

或者租赁物所有权未从出卖人处转移至出租人；

或者租赁物的价值明显偏低无法起到对租赁债权的担保。

法院审理中通常认定：该类融资租赁合同没有融物属性，仅有资金空转，系以融资租赁之名行借贷之实，应属借款合同。

融资租赁合同被认定为借贷法律关系后，

<a id="_Toc183622876"></a>3.“名为租赁、实为借贷”案件可能产生的其他影响

对融资租赁物优先受偿权的影响

被法院调整本金的影响：融资租赁合同存在“名为融资租赁实为借贷”问题时，若出租人向承租人支付的租赁本金提前扣了手续费、租赁保证金款项的，出租人可以主张的计息本金一般将被调整。

若融资租赁交易被法院认定属于“名为融资租赁、实为借贷”的，由于融资租赁合同无明确的租赁利率约定，法院无法参考合同约定确定借贷法律关系下的年利率，可能出现法院直接采用“平面利率法”核算出租人的合同利率，并据此确定出租人有权收取的利息，导致出租人涉诉后可主张的债权金额降低。

关于虚构租赁物的融资租赁合同无效

《民法典》第737条规定：“当事人以虚构租赁物方式订立的融资租赁合同无效。”

《民法典》第737条是总则编通谋虚伪表示规定的具体化，本条需要结合《民法典》第146条进行理解。《民法典》第146条第1款规定：“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。”该款规定表明，双方通过虚假的意思表示实施的民事法律行为是无效的，即双方当事人对虚假意思表示均是知晓的，反映出双方之间存在意思联络。既然《民法典》第737条是第146条规定的具体化，那么第737条所规定的当事人应当与第146条的规定相符，即必须是双方当事人。

在承租人单方面虚构租赁物欺骗出租人的情况下，承租人的行为属于单方欺诈行为，应当适用关于欺诈行为的规定。

“虚构租赁物”指融资租赁交易项下的租赁物不存在，或者租赁物低值高估，导致无法实现租赁物的担保功能。但是，“虚构租赁物”又不应当筒单等同于租赁物不存在，还需要结合当事人主观上是否知晓或应当知晓租赁物不存在或低值高估进行判断。一是如果出租人在与承租人进行交易时已经尽到审核义务，则出租人可根据融资租赁法律关系主张权利。二是如果在达成融资租赁交易之初或融资租赁合同履行过程中租赁物是存在的，但由于被盗、损毁而灭失，则不属于“虚构租赁物”。

融资租赁交易需同时具备“融资”和“融物”双重属性，系以融物为手段实现融资的目的。当事人以虚构租赁物方式订立的融资租赁合同，由于缺少“融物”的基本特征，故而无效。此外，实践中还存在租赁物低值高估(如将价值1万元的设备作价100万元作为租赁物)、租赁物不适格等情形，也应当视为租赁物不存在的表现形式。关于租赁物低值高估，也有观点认为，在融资租赁担保功能化的背景下，应当放宽对租赁物价值的审查，特别是租赁物价值本身需要放到市场上进行评价，如何审查并认定低值高估，超出了司法裁判的能力范围。在审判实践中未经评估而直接通过主观判断租赁物价值本身就超出了审判者的能力范围，即使通过评估确定了价值，融资租赁合同约定的租赁物价格比实际价值高出多少方可视为低值高估或低值高买，也无明确标准。尽管如此，目前主流的司法裁判观点还是认为低值高估不具有“融物”特征，故不构成融资租赁。

司法实践中，融资租赁的当事人对于租赁物是否存在可能发生争议。此时，应当“由出租人举证证明租赁物真实存在，法院应当综合审查采购合同、支付凭证、发票、租赁物办理保险或者抵押登记的材料、中国人民银行征信中心融资租赁公示系统记载的租赁物权属状记等证据作出认定”。并且，“一般情况下，‘售后回租’模式下出租人的证明标准更高”。

动产类租赁物的诉讼举证要求

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融资租赁企业在进行交易时，应对租赁物权属是否清晰进行审查，如通过查验融资租赁标的物的买卖合同、登记证书（如有）、发票、付款凭证、交付记录等资料，判断出卖人是否拥有标的物的所有权；通过查询相关政府机构或第三方登记机构确认融资租赁标的物上是否设立了他项权利，是否存在权属争议，是否存在被司法机关查封、扣押的情形；必要时还可以审查标的物所有权转移的主管单位批准文件，以及取得出卖人之前的权利人出具的所有权已有效转移的证明材料等，对标的物所有权能否有效转移进行审查。

尤其要注意对相关文件真实性的核验。

出租人在审查租赁物发票时，重点关注以下问题：

1.通过登录税局官网验证发票代码、发票号码，或要求承租人展示发票进项抵扣材料，对租赁物发票的真实性进行核实。

2.核算租赁物发票记载的数量、金额，关注是否存在租赁物发票记载的数量加总后，不是“1”的整数倍的异常情况。

3.对租赁物发票的开具方进行必要的审核，关注租赁物发票开具时，租赁物发票的开具方是否存在已经进入破产程序、理论上无法继续开具发票的异常情况。

4.检查中登网中在先登记的融资租赁信息，是否存在拟开展交易的租赁物发票已经被其他公司办理登记的情况。

5.核对租赁物发票记载信息与租赁物清单、承租人现场摆放的租赁物的一致性。

6.融资租赁合同起租后、开展租后管理时，持续核查租赁物发票情况，关注是否存在租赁物发票被红冲等异常情况。

<a id="_Toc183622880"></a>2.出租人取得了租赁物发票但仍然败诉的常见原因

刘贵祥大法官在《关于金融民商事审判工作中的理念、机制和法律适用问题》一文中指出：“出租人仅以承租人已经签收为由主张租赁物已经交付的，人民法院不予支持，应当结合买卖合同、付款凭证、发运单证、发票、租赁物的交接手续等相关证据，进行综合判断。”《上海法院类案办案要件指南（第1册）》关于租赁物的审查要点部分明确：“双方当事人就租赁物是否存在发生争议时，如果出租人不能证明租赁物真实存在，其主张的融资租赁法律关系无法成立，关于证明标准应结合交易模式予以确定，直租模式下，应结合承租人是否签署租赁物接受单等进行认定，

综合上述司法实践关于租赁物的举证要求，我们不难发现，

（一）部分或全部租赁物虚假

在融资租赁交易中，存在承租人以虚假的租赁物发票向出租人申请融资的情况。如果出租人未发现租赁物发票存在的瑕疵甚至直接在诉讼阶段以虚假的发票作为租赁物真实存在的证据进行举证的，法院较有可能认定出租人未对租赁物履行合理的审查义务，融资租赁法律关系不成立。

例如，在上海市第一中级人民法院二审的T医院与A融资租赁公司的二审民事判决书中，法院认为：“本案一审审理中，上诉人T医院已提交证据证明涉案《售后回租赁合同》所约定的租赁物设置场所现并无中央空调，租赁物增值税专用发票上的销售单位亦不存在，在此情形下，被上诉人A融资租赁公司作为法律特许的融资租赁企业，应对其缔约时审查过租赁物相关证明材料以及租赁物真实存在承担举证责任。对此，A融资租赁公司称去现场查验过设备，但并未提供相应证据予以证明，故对其该项主张本院不予采信。A融资租赁公司亦未审验发票的真实性以及买卖合同、付款凭证等相关材料，在缔约过程中存有过错。一审法院据此认定涉案租赁物不存在并无不当。”

实务中，常见的虚构租赁物发票的手段包括：在真实的、与租赁物无关的发票上调整发票中的“货物、或应税劳务、服务名称”；以真实的租赁物发票为基础，调整“数量”“金额”等信息；由卖方开具租赁物发票并提交出租人审核后，再联系卖方红冲发票，导致出租人取得的发票已经被作废。

（二）租赁物发票与实际的租赁物无法一一对应

该等情况产生的原因主要是承租人实际未取得租赁物，但为了满足出租人关于租赁物发票的审核要求，联系销售方虚开租赁物发票。如果出租人关于租赁物的审核流于形式（只审核书面材料，不在承租人现场核实租赁物情况；或核实租赁物时不对现场摆放的租赁物与发票、租赁物清单的一致性进行审核），则可能面临诉讼阶段被认定为借贷法律关系的风险。

例如，在最高人民法院再审的T公司与G金融租赁公司的再审民事判决书中，法院认为：“G金融租赁公司所提交的《售后回租资产清单》及增值税发票复印件所记载的租赁物与H公司实有机械设备严重不符，主张权利的发票与设备照片无法一一对应，其中两份发票复印件在H公司没有发票原件，另外个别发票复印件所记载的名称和实际的设备名称不一致。二审法院认为法律意见书调查的只是设备发票复印件，租赁物保险单也仅是一种设立保障的形式，不能证明G金融租赁公司所主张设备客观存在，这一认定并无不当。因此，前述证据不能证明买卖交易关系真实存在，亦不能证明《售后回租资产清单》中所载明的租赁物由H公司真实拥有，更不能证明G金融租赁公司实际取得清单上所载明的租赁物的所有权。”

需要注意的是，实务中租赁物发票的开具方可能存在单张发票开具金额限制，导致租赁物发票记载的数量不是“1”的整数倍，出租人遇到该等情况时，建议就发票的数量、金额进行求和计算，进一步审查租赁物发票数量、金额与租赁物清单的一致性。

（三）租赁物发票无法体现融资租赁合同签署时的租赁物价值

从诉讼角度而言，租赁物发票除了起到证明租赁物真实存在的作用以外，也可以起到证明租赁物不存在低值高估的作用。因此，实务中，出租人往往将结合租赁物发票的金额确定租赁本金的金额，即以小于或等于租赁物发票金额的某一金额作为租赁本金。但需要注意的是，如果出租人签署融资租赁合同的时间，与租赁所发票开具的时间间隔较长的，此时确定的租赁本金应当考虑租赁物折旧、价值减损因素。

例如，在上海金融法院二审的R融资租赁公司与Y公司的二审民事判决书中，法院认为：“案涉租赁物购买于2013年和2014年，而两份融资租赁合同分别签订于2017年和2019年，此时租赁物是否已被Y公司转卖、是否在购买后的几年间毁损、灭失或者因折旧被处置，均存在不确定性，需要进一步核实确认。然R融资租赁公司在整个业务过程中直至本案诉讼仅能提供部分租赁物的发票扫描复印件，既未能提供其开展本案融资租赁业务时针对案涉租赁物进行过现场查验的任何证据材料，也无法对租赁物当时的价值确定做出合理说明。在R融资租赁公司自行制作的风险评估报告中已明确提及标的物涉及重复融资可能且为二手标的物的情况下，R融资租赁公司却未将租赁物的实际状况也即租赁物本身的价值、现状、权属等基本情况纳入其主要评估的风险考察项目内。故此，一审法院依据上述案件事实情况，再结合对案涉融资款发放后的资金走向以及合同双方约定租金构成方式为期内付息、期满时归还本金等内容的考察，综合认定本案当事人之间实系借贷法律关系，本院认为，并无不当，可予确认。”

（四）租赁物存在一物多融问题，出租人未履行合理审查义务

如果有证据证明出租人与承租人开展融资租赁交易时，租赁物所有权属于第三人的，且出租人未对履行合理的审查义务关注到该等租赁物权属瑕疵的，即使出租人取得了租赁物发票且租赁物发票本身不存在瑕疵的，融资租赁法律关系仍然不能成立。

例如，在浙江省金华市中级人民法院二审的R公司与H金融租赁公司的二审民事判决书中，法院认为：“本案H金融租赁公司仅核验增值税专用发票及案涉设备的占有情况的做法，显然未达到上述管理办法规定的关于售后回租标的物的权属必须真实且应排除任何所有权瑕疵的行业基本要求。再次，要求客户在申请时提供既有的采购合同、付款凭证，并由融资租赁企业进行必要的形式审查，并不会增加融资租赁交易双方的交易成本，但缺失该审查环节，却会导致交易成本的不可控和交易风险的显著放大。故从交易成本、交易风险形成原因及风险控制的难易程度诸方面分析，售后回租业务中要求承租人出示标的物采购合同、付款凭证，也应当成为融资租赁企业应尽的基本注意义务。……本案无证据证明H金融租赁公司在办理售后回租业务时曾通过要求T公司出示买卖合同、付款凭证或向R公司发函核查等方式以核实案涉织机是否属于T公司所有。综上，鉴于本案H金融租赁公司对售后回租标的物的权属瑕疵未尽基本的注意义务，……应认定其受让案涉动产时具有重大过失。”

<a id="_Toc183622881"></a>3.其他与租赁物举证相关的实务问题

实践中，出卖人与买受人（出租人）签署的一般为买卖合同，大部分的买卖合同都存在对租赁物的信息描述不完整或不准确的情形，合同中如果对价款明细的约定时有时无，都会让法院在查明事实时对租赁物是否真实存在产生疑虑。为避免出现此类情况，当事人在租赁设备签订融资租赁合同和相关的买卖合同时，最好是在合同中约定价款明细，并在开具发票时，要求出卖人针对相应的款项数额注明标的物的名称、型号、数量等详细信息，在欠缺这些信息或承租人无法出庭证明的情况下，如果要证明租赁物实际存在和实际交付，其举证责任应由出卖人而非买受人（出租人）承担。而在出卖人拒绝承认租赁物存在并拒绝提交相关证据的情况下，作为买受人（出租人）一方，其如果掌握交易过程中能证明租赁物客观存在的其他文件材料，比如租赁物的保险单、仓储单、物流单等证据，亦能对合同的合法有效性起到积极的补强证明作用。

特殊动产的“自物抵押”问题

依照《民法典》的规定，抵押物所有权归抵押人，抵押权人对抵押物并不享有所有权。由于出租人对租赁物本身享有所有权，因此出租人将自有之物再抵押给出租人称为自物抵押。

依据民法典》第745 条的规定，出租人对租赁物享有的所有权，未经登记，即使出租人在租赁物的显著位置作出标识，仍不得对抗善意第三人。但是，依据《民法典担保制度解释》第67 条的规定，出租人的所有权末经登记不得对抗的“善意第三人”的范围及其效力，参照该解释第 54条的规定处理。而依据《民法典担保制度解释》第54 条的规定，未登记的动产抵押权能够对抗第三人的情形只有两种，分别是：

(1)转让抵押财产情况下，抵押权人能够举证证明受让人知道或者应当知道已经订立抵押合同；

(2)出租抵押财产情况下，抵押权人能够举证证明承租人(在融资租赁语境下，应指融资租赁承租人将租赁物再出租的第三人）知道或者应当知道已经订立抵押合同。

参照上述规定，若融资租赁出租人对租赁物享有的所有权未经登记，但是在租赁物显著位置作出了标识，有利于出租人举证证明第三人知道或应当知道该租赁物所有权人为融资租赁出租人，即若有证据证明第三人在与承租人交易时知道或者应当知道该物为租赁物的，则不构成善意。因此，在《民法典》施行后，出租人除了办理登记以外，不妨继续在租赁物显著位置作出标识，更有利于保护出租人的所有权。但是需要注意的是，在任何情况下融资租赁出租人都应当及时办理融资租赁所有权登记，以获得对抗善意第三人之法律效力。标识只是在个别场景下可能对出租人举证有所帮助，或者有利于出租人在租赁物上对外彰显其所有权，并不是对抗善意第三人的法定要件。例如，在第三人向法院申请保全或执行租赁物，或承租人破产的情况下，如未做融资租赁登记而仅有标识，则极有可能仍无法帮助出租人有效对抗第三人。

关于自物抵押，若租赁物为设备等普通动产，出租人的所有权可以在动产融资统一登记公示系统办理登记，显然已经不具有办理自物抵押之必要。然而，如前所述，对于机动车、船舶、航空器等特殊动产，笔者建议除按照之前的融资租赁操作实践办理自物抵押外，同时在动产融资统一登记公示系统办理融资租赁登记。

在《民法典》施行之前，由于融资租赁缺乏统一的所有权登记机构，为避免承租人将租赁物进行重复融资，出租人不得不在动产融资统一登记公示系统办理融资租赁登记，并同时在市场监督管理局或特殊动产的登记部门(如车辆管理所）办理抵押权登记，由承租人将租赁物抵押给出租人(自物抵押)。后者主要依据是《融资租赁纠纷解释》(2014）第9条之规定，出租人授权承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记的，可以产生对抗第三人之法律效果。然而，依据«国务院关于实施动产和权利担保统一登记的决定》(国发[2020〕18号）第2条的规定，除飞机、船舶、机动车等特殊动产外，动产抵押登记、融资租赁登记已统一于动产融资统一登记公示系统办理。此外，过去出租人办理自物抵押登记的主要法律依据为《融资租赁纠纷解释》（2014）第9条，在《融资租赁纠纷解释》（2020修正）中已被删除。

对于租赁物为一般动产的融资租赁项目而言，出租人办理动产融资统一登记公示系统融资租赁登记后，并无同时办理租赁物动产抵押登记之必要。因此，不少出租人删除了融资租赁合同中关于自物抵押的约定内容。

但是，在部分情况下，建议出租人继续就租赁物办理动产抵押登记。相应地，出租人仍然需要在融资租赁合同中保留出租人有权办理租赁物抵押登记的相关约定。上述情况包括：

第一，若出租人开展融资租赁交易的租赁物存在一定的权属瑕疵，但出租人希望就租赁物变现的价款作为出租人债权实现的担保措施时，建议出租人就租赁物办理动产抵押登记。主要原因为，租赁物的担保功能以出租人与承租人构成融资租赁法律关系为前提。一旦因租赁物存在瑕疵导致出租人与承租人之间的融资租赁法律关系变更为借货法律关系或其他法律关系的，租赁物也将相应丧失担保功能。

第二，如果租赁物为飞机、船舶、机动车的，由于上述动产的抵押登记并非于动产融资统一登记公示系统办理，若出租人不在中国民用航空总局、海事局、车辆管理所办理对应抵押登记的，可能出现租赁物被承租人再次抵押的情况，导致出租人对租赁物享有的所有权无法对抗在后办理抵押登记的权利人。关于上述问题，最高人民法院在其“全国人大代表全国政协委员联络沟通平台”公布的《对十三届全国人大四次会议第９０２２号建议的答复》就机动车融资租赁业务明确：“一是承租人与第三人发生机动车买卖的真实交易，由于机动车登记在承租人名下，第三人的权益应当予以保护。融资租赁公司明知机动车的登记管理制度与出租人所有权冲突可能产生的风险，仍然开展相关的租赁业务，对此，法律并不能例外作出保护；二是承租人的债权人对承租人名下的租赁物申请强制执行，出租人以其系真实所有权人或者抵押权人为由向人民法院提出执行异议。实践中，出租人通常会通过办理抵押登记方式对租赁物设定抵押权。如果对租赁物办理了融资租赁（抵押）登记的，是能够对抗保全、执行措施的；如果对租赁物未办理融资租赁（抵押）登记，人民法院基于承租人的债权人的申请对租赁物采取保全或者执行措施的，出租人主张对抵押财产优先受偿的，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第五十四条第三项规定，不应予以支持。”由此可见，就部分特殊动产而言，出租人需要同时在动产融资统一登记公示系统及对应的动产抵押登记部门同时办理登记。

融资租赁手续费的诉讼风险

<a id="_Toc183622885"></a>1.手续费的司法实践及监管要求概览

在融资租赁业务中，收取“手续费”是一种非常常见的情况，其表现为约定出租人向承租人收取融资额或租金一定比例的费用，且该笔费用出租人收取后不予退还。上述费用在融资租赁业务中也可能被表述为服务费、咨询费、顾问费、管理费、管理服务费等。司法实践中，融资租赁业务中关于“手续费”的约定一般会被认定为合法有效，但在一些案例中，由于约定不明、出租人无法举证等原因，也会使得出租人面临“手续费”调减或不被支持的风险。

1. 融资租赁业务收取手续费不违反法律规定、系当事人真实意思表示——(2021)最高法民终44号洛阳伟翔置业有限公司、陈龙等融资租赁合同纠纷案

承租人诉称：中金租公司收取手续费、资金占用费等无法律依据，应当退还或者在应付租金中扣除。

裁判要旨：融资租赁合同中对于出租人向承租人收取手续费的约定合法有效，应当予以支持。

法院观点：经查，关于手续费，《融资租赁合同》第3.2条约定：“出租人同意在下列条件全部满足后，将租赁物购买价款一次性支付到《租赁附表》项下承租人指定账户：……c.出租人收到承租人支付的手续费等款项。”另外，中金租公司（出租人）与伟翔公司（承租人）还签订《手续费支付协议》约定，基于中金租公司为伟翔公司提供的融资服务，伟翔公司向中金租公司支付融资租赁手续费2205万元。关于资金占用费，……。上述协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，且伟翔公司已自愿履行完毕。另外，如前一问题所述，从一审判决最终认定的租金、费用、补偿金等各类款项合计标准来看，本案并不存在伟翔公司融资成本显著过高的情形。因此，伟翔公司上诉所提中金租公司收取的上述费用应予退还或者抵扣的主张，缺乏依据，本院不予支持。

2. “手续费”相关条款不属于格式条款——（2016）京民终130号唐山国泰纸业有限公司与信达金融租赁有限公司等融资租赁合同纠纷案

承租人诉称：本合同约定租赁服务费条款，属于典型的格式条款。信达公司（出租人）要求国泰公司（承租人）支付租赁服务费，但不提供除融资之外的其他服务，属于典型加重国泰公司责任，免除信达公司责任的条款。究其根源，信达公司利用其融资租赁合同出租人的强势地位，加重了国泰公司负担，属于无效条款，已支付的租赁服务费，应相应予以扣除。

裁判要旨：合同中服务费（手续费）等条款是出租人与承租人协商后签订的，未免除出租人责任，也未加重承租人责任或排除承租人主要权利，因此不属于无效格式条款。

法院观点：首先，《融资租赁合同》是经双方充分协商后签订的，该条款并未免除信达公司的责任，也未加重国泰公司的责任及排除国泰公司的主要权利，不属于格式条款；其次，信达公司向国泰公司提供了融资服务；再次，该条款亦不违反法律规定。故国泰公司关于信达公司不应收取租赁服务费，已经收取的租赁服务费应抵扣租金的抗辩理由没有法律依据，不能成立。

2023年3月2日中国银行业协会发布《关于规范金融租赁公司服务收费的倡议书》，倡议金融租赁公司维护承租人权益，尽量减少服务收费项目、降低收费标准，逐步取消手续费等缺乏实质性服务的收费项目。提出经济咨询服务收费遵循质价相符的原则，如未能向承租人提供实质性服务、带来实质性收益或提升实质性效率，原则上不向承租人收取费用。不将本应由金融租赁公司承担的职责、提供融资租赁服务中的应有内容转化为有偿服务，不将经营成本以费用形式转嫁承租人，不将本应自行承担的服务费用转嫁给承租人。倡议金融租赁公司遵循利费分离原则，严格区分利息性收入和手续费、服务费等费用性收入，不将租金分解为费用收取。在提供服务过程中，完整保存相关服务协议和服务记录，对于未留存服务协议和服务记录的，不收取费用。

2023年1月10日，全国法院金融审判工作会议召开，最高人民法院刘贵祥大法官就金融领域的纠纷如何裁判发表讲话《关于金融民商事审判工作中的理念、机制和法律适用问题》，提出“依法否定金融机构巧立名目变相提高融资利息的相关合同条款的效力。”“金融机构和地方金融组织在开展融资性金融服务过程中收取的利息和费用的认定：违规向中小微型企业收取贷款承诺费、法人账户透支业务承诺费、银行承兑汇票敞口管理费、资金管理费、财务顾问费、咨询费等禁止或限制收取的费用，或者在发放贷款时强制搭售保险收取高额服务费用等变相增加企业隐性融资成本的，应当认定无效。”

<a id="_Toc183622886"></a>2.出租人收取手续费败诉原因分析

法院调减或不支持“手续费”的原因

1.“手续费”比例约定过高可能面临调减

最高人民法院在《中华人民共和国民法典合同编理解与适用（三）》中指出：“对于融资租赁公司收取的租金及复利、罚息、违约金和及其他费用总计超过承租人融资数额年利率24%的部分，人民法院应当不予支持。”司法实践中，一些法院在审理相关案件时将“手续费”等费用归为上述规定中的“其他费用”，并基于租金及复利、罚息、违约金和及其他费用总额不得超过年利率24%对其进行调整。

【相关案例】

(2018)沪0115民初86763号海尔融资租赁股份有限公司与祁县医疗集团融资租赁合同纠纷案

法院观点：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》规定逾期利率以不超过年利率24%为限，逾期利息、违约金或者其他费用，可以一并主张，但总计不得超过年利率24%，本案中被告支付给原告的150万咨询服务费属于其他费用，与迟延罚息合计不得超过年利率24%，超出部分本院不予支持。

(2019)沪0115民初11757号万丰融资租赁有限公司与无锡市万旋金属制品有限公司、安徽健新工业智造有限公司等融资租赁合同纠纷案

法院观点：关于服务费655,200元，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条规定，借贷双方约定的逾期利率及违约金等各项费用比率之和不得超过年利率24%。而本案中约定的违约金、逾期利息、服务费性质上均属此类，合计已超过该比率。故本院认为违约金、逾期利息、服务费之和不得超过以实际到期未付租金为基数，以年利率24%计算的数额，超出部分本院不予支持。

2. 出租人与承租人未对“手续费”进行约定

“手续费”等费用并非法律规定的承租人的义务，而是融资租赁合同中承租人与出租人基于协商一致而约定的费用，是否收取以及以何种比例收取“手续费”需要经过承租人与出租人的共同认可。因此，出租人与承租人未对“手续费”进行约定将导致在诉讼中“手续费”无法得到法院的支持。

3. 出租人未提供服务或无法证明其提供了服务

司法实践中，承租人以出租人未提供服务为由拒绝支付“手续费”等费用是极有可能得到法院支持的，因此在实务中，出租人应当注意保留证据材料用以证明已经向承租人提供了对应服务。出租人证明己方确已提供服务的方式包括但不限于保留其向承租人出具的分析报告、可行性报告等文件的副本，在提供服务后，出租人亦可以通过要求承租人出具确认函件的方式证明服务已经提供。

【相关案例】

出租人未举证证明其在履行双方融资租赁合同关系过程中已向承租人提供相应服务，出租人收取服务费依据不足——（2017）粤20民终3102号中山市鉴业机械抓斗制造有限公司、中山市阜港码头船务服务有限公司融资租赁合同纠纷案

法院观点：其中的服务费145000元，一审法院已经认定仲利租赁公司未能举证证明其在履行双方融资租赁合同关系过程中向鉴业抓斗公司提供了相应的服务，收取服务费145000元依据不足，仲利租赁公司对此未提出上诉，本院予以确认，但仲利租赁公司扣减服务费145000元的行为，并不构成根本违约，不应成为鉴业抓斗公司拒绝支付租金的理由。

类似案例：

（2017）粤20民终1464号仲利国际租赁有限公司、珠海市昌利印务有限公司融资租赁合同纠纷案

(2017)粤20民终5509号刘璐、仲利国际租赁有限公司融资租赁合同纠纷案

4. 出租人以预先扣除的方式收取“手续费”

一些情况下，由于承租人资金不足等原因，出租人可能会要求从租赁本金中预先扣除“手续费”，但这种方式可能导致“手续费”条款无效，甚至影响计息本金的金额。

【相关案例】

借款的利息不得预先在本金中扣除，出租人不得在支付承租人款项前扣除相关费用——(2016)粤03民终5664号东莞市顺发针织服装有限公司与仲利国际租赁有限公司融资租赁合同纠纷案

法院观点：虽然顺发公司于2015年1月28日向仲利公司出具的《承诺书》中确认顺发公司同意仲利公司所为征信调查、现场访视、业务咨询等服务支付相应费用，承诺支付服务费用116000元，且日后不以任何理由向仲利公司主张返还，而且顺发公司收取了仲利公司2015年3月12日开具的116000元咨询服务费发票。仲利公司确认在实际支付给顺发公司款项前扣除了116000元咨询服务费，顺发公司抗辩仲利公司未提供相应的服务。对此，本院评判如下：首先，仲利公司与顺发公司签订的合同号为AA15010293BAX的《租赁合同》中并未明确约定顺发公司应当对仲利公司所为征信调查、现场访视、业务咨询等服务另行支付费用；其次，该款项并非是顺发公司实际另行支付的，是仲利公司在支付顺发公司款项前扣除了116000元；再次，参照《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。因此本院认为仲利公司在支付顺发公司款项前扣除了116000元的行为实际上规避了相关法律规定，顺发公司的该上诉理由成立，本院予以改判，顺发公司仅需要再支付8000元（124000元-116000元）给仲利公司。

<a id="_Toc183622887"></a>3.手续费风险的总结及应对

1. 出租人应尽可能避免从租赁本金中内扣手续费的放款方式

如《债务人抗辩将顾问费与本息抵扣，法院如何处理？》一文的分析，出租人在向承租人支付租赁本金时，如果就租赁本金与承租人应支付的手续费互相抵扣后放款的，人民法院可能以扣减手续费金额后的款项作为计息本金。主要原因包括：

（1）人民法院认为出租人未实际向承租人提供与手续费金额相对应的服务，或虽然提供过服务，但服务内容与出租人收取的高昂手续费质价不符。

（2）最高人民法院印发的《关于进一步加强金融审判工作的若干意见》（法发〔2017〕22号）规定：“对名为融资租赁合同、保理合同，实为借款合同的，应当按照实际构成的借款合同关系确定各方的权利义务，防范当事人以预扣租金、保证金等方式变相抬高实体经济融资成本。”在出租人与承租人之间的交易存在“名为融资租赁、实为借贷”情形时，人民法院可能基于上述规定，认定融资租赁合同项下的手续费条款无效。

因此，建议出租人关注租赁本金内扣手续费操作可能导致的诉讼风险，并考虑采取以下风险缓释措施：

（1）若手续费必须由承租人支付的，则尽可能避免内扣的支付方式。若承租人确实无能力提前支付手续费的，则可参考部分同业出租人的操作方式，采用“对打”的方式完成租赁本金的支付。即出租人将原计划一次性支付的租赁本金分多笔支付，首笔支付的租赁本金略高于或等于承租人应当支付的手续费，后续待承租人向出租人实际支付了手续费后，再由出租人支付剩余的租赁本金。

（2）若出租人必须采取内扣方式收取手续费的，则建议在合同中明确约定承租人同意租赁本金与手续费互相抵扣的放款方式。在完成内扣操作后，要求承租人出具确认函，确认收到手续费及手续费对应的服务内容。但该等操作方式无法完全避免诉讼阶段计息本金被调减的风险。

2. 出租人应保留完整的、已向承租人提供了与手续费金额相对应服务的证据材料，并就出租人提供的服务内容作出合理明确的合同约定

如《就出租人是否提供了顾问费相应服务有争议，举证责任如何分配？》一文的分析，若出租人在诉讼中无法提供证据证明其已向承租人提供了何种服务、提供服务的方式的相关证据，出租人也可能面临人民法院将手续费从计息本金中扣减的诉讼风险。

因此，建议出租人考虑采取以下风险缓释措施：

（1）保留出租人已向承租人提供了与手续费金额相对应服务的证据材料，例如承租人或保证人未来参与其他融资租赁交易可行性报告、承租人同业参与融资租赁交易的分析报告、以融资租赁方式获得融资与其他融资方式相比较的优劣势分析报告等。

（2）在出租人向承租人提供了服务后，及时要求承租人出具确认函件，确认其已收到了出租人提供的服务。

（3）若出租人向承租人收取的手续费较高的，则建议出租人避免在一天或几天时间内集中向承租人提供服务的操作，降低人民法院认定出租人提供的服务与收取的手续费质价不符的诉讼风险。出租人可以考虑在一定的时间周期内，持续向承租人提供咨询报告、研究分析报告的方式，证明出租人已实际提供了相应的服务。

（4）在合同中就提供咨询服务、收取手续费事宜作出明确约定。需要注意的是，司法实践中，若合同仅约定“本合同项下承租人应向出租人支付X元手续费”的，一般不能视为出租人已就手续费收取问题作出了明确合同约定。人民法院确认“手续费收取事宜有明确的合同约定”的标准，一般指合同约定了出租人向承租人提供的服务内容、提供服务时间、提供服务的具体方式、手续费支付的条件等。

（二）关注手续费过高导致被人民法院调减风险

关于融资租赁租金及其他款项的司法保护上限问题，在《中华人民共和国民法典合同编理解与适用[三]》（人民法院出版社，最高人民法院民法典贯彻实施工作领导小组主编，2020年7月出版，第1671页）一书中指出：“结合以上两条意见的内容，对于融资租赁公司收取的租金及复利、罚息、违约金和及其他费用总计超过承租人融资数额年利率24%的部分，人民法院应当不予支持。”此外，司法实践中，也出现了人民法院适用4倍LPR标准确认出租人可向承租人收取的租金、手续费等款项上限的情况。

因此，出租人在作出手续费收取交易安排时，建议关注融资租赁合同约定的诉讼管辖法院关于出租人在诉讼中可主张款项的上限标准，并相应调整手续费金额。

（三）关注向第三方收取收费可能面临的诉讼风险

如《债务人抗辩不当收取顾问费，但顾问费由第三方支付或收取，第三方是否需参加诉讼？》一文的分析，若出租人向第三方收取手续费的，在大部分情况下，人民法院处理出租人与承租人之间的融资租赁合同纠纷时，一般不追加第三方作为当事人。但是，若融资租赁合同纠纷处理结果与第三方存在利害关系时，人民法院将追加第三方参与诉讼。

值得出租人特别关注的是，尽管出租人向第三方收取手续费的操作方式，可以避免租赁本金在诉讼中被调减、承租人无法就出租人未提供相应服务进行抗辩、实现出租人更早的确认收入诉求等优势，但出租人仍然应当选择具有咨询服务需求、具有支付能力的第三方作为交易对手方。否则，出租人仍然可能面临向第三方收取的手续费从租赁本金中被扣减的风险。

例如，在最高人民法院（2019）最高法民终2004号民事判决书中，二审法院认为：“王某作为广安万佳公司的普通员工，支付612.5万元的大额财务顾问费不合常理，王某亦声称该费用来源于广安万佳公司且无财务顾问需求；《财务顾问协议》约定由某银行为王某提供投资管业务的交易结构设计、咨询、建议等服务，但某银行未能举示证据证明其向王某提供了何种服务、何时提供的服务。……广安万佳公司关于从欠付借款本金中扣除612.5万元的上诉主张成立，本院予以支持。”在该案中，某银行向债务人的员工收取了高额的财务顾问费，二审法院以员工没有财务顾问咨询需求、自然人支付大额财务顾问费不合常理等为由，仍然从银行主张的计息本金中扣减了第三方支付的财务顾问费。

<a id="_Toc183622888"></a>4.手续费合同调整建议

对收取手续费进行明确的约定，明确收费的基础。

综合计算服务费后利率仍在合理范围内。

在签订融资租赁合同时，同时签署《确认书》、《同意书》，承租人书面认可服务费收取。

约定承租人单独支付，不预先从租赁物价款中扣除。

融资租赁保证金的诉讼风险

<a id="_Toc183622890"></a>1.租赁保证金是否属于金钱质押

租赁保证金是指承租人或第三人与出租人签订一份保证金协议，用以担保融资租赁合同的履行。通常是指为保障承租人或其他第三方按期足额支付融资租赁合同项下的租金及其他款项，由承租人或第三方向出租人支付的款项。此时，承租人或第三方是出租人的债权人，在承租人未发生租金逾期支付等违约情形的情况下，租赁保证金则可以按照合同约定冲抵承租人在租赁期末应支付的一期或多期租金，或由出租人退还给承租人或第三方。在承租人出现租金等款项逾期支付的情况下，出租人便有权依照《民法典》规定的抵销制度或者按照合同约定将保证金冲抵承租人欠付款项，或者按照合同约定由出租人没收保证金。

文件名称

相关规定

《金融租赁公司项目公司管理办法》（银保监办发〔２０２１〕１４３号发布）

第８条：项目公司可以开展融资租赁以及与融资租赁相关的进出口业务、接受承租人的租赁保证金、转让和受让融资租赁资产、向金融机构借款、向股东借款、境外借款、租赁物变卖及处理业务、经济咨询等业务，以及经银保监会认可的其他业务。

《融资租赁公司监督管理暂行办法》（银保监发〔２０２０〕２２号发布）

第５条：融资租赁公司可以经营下列部分或全部业务……（三）与融资租赁和租赁业务相关的租赁物购买、残值处理与维修、租赁交易咨询、接受租赁保证金……

《金融租赁公司管理办法》（中国银行业监督管理委员会令２０１４年第３号发布）

第２６条：经银监会批准，金融租赁公司可以经营下列部分或全部本外币业务……（四）接受承租人的租赁保证金……

《融资租赁企业监督管理办法》（商流通发〔２０１３〕３３７号发布）

第９条：融资租赁企业应当以融资租赁等租赁业务为主营业务，开展与融资租赁和租赁业务相关的租赁财产购买、租赁财产残值处理与维修、租赁交易咨询和担保、向第三方机构转让应收账款、接受租赁保证金及经审批部门批准的其他业务。

《汽车金融公司管理办法》（中国银行业监督管理委员会令２００８年第１号发布）

第１９条：经中国银监会批准，汽车金融公司可从事下列部分或全部人民币业务……（二）接受汽车经销商采购车辆贷款保证金和承租人汽车租赁保证金……

总体而言，鉴于《融资租赁公司监督管理暂行办法》(银保监发[2020〕22号发布)并未对出租人“接受租赁保证金”的主体作出限制，出租人向承租人以外的第三方收取租赁保证金不存在监管上的障碍。而《金融租赁公司管理办法》(中国银行业监督管理委员会令2014年第3号发布）则使用了“接受承租人的租赁保证金”的表述，金融租赁公司收取第三方支付的租赁保证金的，一般需要作为接受现金类担保处理。

融资租赁交易中的租赁保证金虽然名称包含“保证金”三个字，但由于其无法满足保证金必须特定化的要求，因此不符合《民法典担保制度解释》第 70 条前两款的规定，即一般难以成立法律上的保证金质押，出租人无法主张就租赁保证金享有优先受偿权。但是最高人民法院第二巡回法庭2021年第18次法官会议纪要认为：“从担保效力上看，当事人在合同中约定履约保证金，并且已经由履约方实际交付给相对人的，此时的履约保证金符合《民法典担保制度解释》第70条有关保证金质押规定的，属于保证金质押，具有担保物权的优先受偿性。对此，并不能直接根据该次法官会议纪要观点，认为租赁保证金亦属于保证金质押，出租人对租赁保证金享有优先受偿权。需要注意的是，该次法官会议纪要认为履约保证金“属于保证金质押，具有担保物权的优先受偿性”是以履约保证金符合《民法典担保制度解释》第70条有关保证金质押规定为前提，反之如果不符合则不具有担保物权的优先受偿性。如果融资租赁交易中的租赁保证金也符合《民法典担保制度解释》第70条有关保证金质押规定的，笔者认为出租人应当享有就租赁保证金优先受偿的权利。

<a id="_Toc183622891"></a>2.租赁保证金能否内扣

实务中，出租人可能在应向承租人支付的租赁本金中扣减应收取的租赁保证金后，再将剩余款项发放予承租人，以完成租赁本金的支付工作，该操作方式在融资租赁行业中被称为“内扣”。“内扣”租赁保证金可以解决承租人流动资金不足而无力支付保证金的问题，并且由于在放款前出租人无须确认承租人是否支付了租赁保证金以及支付租赁保证金的备注信息是否准确，因此可以提高出租人的放款效率。

２０２１年１１月３日，中国银行保险监督管理委员会官网就“请问融资租赁合同项下，租赁公司在融资方不知情的情况下通过其关联企业第三方支付机构直接转账，以应付融资方的首笔货款（总价款５０％）直接抵扣应收融资方的保证金（亦为总价款的５０％），相当于融资款项实际未能为融资方使用。该类情形是否属于以预扣保证金的方式变相抬高融资成本？这种行为是否合规？”问题作出解答时明确：“１．《融资租赁公司监督管理暂行办法》规定了融资租赁公司可以接受与融资租赁和租赁业务相关的租赁保证金，但未涉及保证金收取比例、来源等事项。２．监管导向上，不支持融资租赁公司直接从融资款中扣除保证金；鼓励融资租赁公司合理确定保证金比例，切实减轻承租人负担。”据此，就监管角度而言，并不鼓励出租人在支付租赁本金时“内扣”租赁保证金。

<a id="_Toc183622892"></a>3.出租人能否主张没收保证金

融资租赁合同关于“出租人有权没收租赁保证金不予返还”的约定，本质上属于要求承租人承担违约责任。结合实务中大部分融资租赁合同的约定内容分析，“出租人有权没收租赁保证金不予返还”实际上包含两层意思：第一，承租人发生融资租赁合同违约行为时，出租人要求承租人支付违约金；第二，基于债权债务的抵销规则，出租人主张就承租人支付的租赁保证金（租赁期末出租人应当返还承租人）与上述违约金互相冲抵。

《中华人民共和国民法典合同编理解与适用[三]》一书关于融资租赁租金的司法保护上限明确：“……对于融租租赁公司收取的租金以及复利、罚息、违约金和其他费用总计超过承租人融资数额年利率24%的部分，人民法院应当依法不予支持。”（最高人民法院民法典贯彻实施工作领导小组主编：《中华人民共和国民法典合同编理解与适用[三]》，人民法院出版社2021年版，第746页）因此，如果出租人主张的违约金、租赁利息等款项合计未超过年利率24%的，基于“出租人有权没收租赁保证金不予返还”的约定未违反法律规定，上述约定似乎有效。

在过去的司法实践中，不乏人民法院支持出租人主张没收租赁保证金的案例。例如，在上海市高级人民法院（2019）沪民终73号、上海金融法院（2019）沪74民初121号等案中，出租人关于没收租赁保证金的诉讼请求均被支持。

但据了解，即使融资租赁合同中对没收保证金已有明确约定，部分法院的判决仍然未支持出租人提出的没收保证金的主张，对此情况值得特别注意。需要注意的是，诉讼实务中，出租人除了提出关于没收租赁保证金的诉讼请求外，通常一并主张就承租人欠付的租金计收逾期利息。部分人民法院可能参照《民法典》第588条关于违约金与定金竞合的规定，认为出租人同时主张没收租赁保证金与逾期利息加重了承租人的债务负担，有违公平原则，进而要求出租人在租赁保证金与逾期利息两个诉讼请求中做出选择。

《民法典》第五百八十八条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。/定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。

考虑到近年来人民法院在审理融资租赁合同纠纷时，对出租人提出的诉讼请求审查日趋严格，且人民法院可能采用公平原则平衡承租人发生融资租赁合同违约情形时出租人有权主张的债权金额。建议出租人考虑及时调整融资租赁合同的约定，将租赁保证金的功能调整为冲抵承租人逾期欠付的款项为妥。

<a id="_Toc183622893"></a>4.保证金冲抵顺序的裁判规则

如果融资租赁合同未约定租赁保证金的抵扣顺序的，可参照适用《民法典》第560条之规定，优先抵扣先到期的债务，同时到期的优先抵扣缺乏担保或者担保最少的债务。

《民法典》第五百六十条债务人对同一债权人负担的数项债务种类相同，债务人的给付不足以清偿全部债务的，除当事人另有约定外，由债务人在清偿时指定其履行的债务。/债务人未作指定的，应当优先履行已经到期的债务；数项债务均到期的，优先履行对债权人缺乏担保或者担保最少的债务；均无担保或者担保相等的，优先履行债务人负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序履行；到期时间相同的，按照债务比例履行。

如果承租人的债务有主债务和利息或费用之分的，则可参照适用《民法典》第561条之规定，先抵扣实现债权的有关费用，再抵扣利息、罚息或违约金，最后再抵扣租金。

《民法典》第五百六十一条债务人在履行主债务外还应当支付利息和实现债权的有关费用，其给付不足以清偿全部债务的，除当事人另有约定外，应当按照下列顺序履行：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。

但需要注意的是，实务中也有人民法院认为应根据公平原则，将租赁保证金优先抵扣未付租金。例如，天津市滨海新区人民法院（2015）滨民初字第1606号融资租赁合同纠纷一案中，关于保证金的抵扣顺序，《保证金合同》中没有明确约定。法院认为，根据公平原则，宜首先抵扣未付租金，故承租人已经支付的保证金60000元从未付租金中扣除后，未付租金总额为465082.25元。

因此，从避免合同争议的角度而言，建议出租人在融资租赁合同中明确约定承租人发生欠款时，租赁保证金的冲抵顺序。如果抵扣租金，建议进一步明确先抵扣租赁利息还是租赁成本。

<a id="_Toc183622894"></a>5.未补足的租金保证金逾期利息计收问题

关于该问题，在司法实践中存在一定的争议。整理部分法院采用的裁判观点如下，供参考：

第一种观点认为

因

但出租人采取第二十一条第三款约定的救济措施提前终止合同的，则不再适用承租人补足保证金。

第二种观点认为

因

审

另外，《融资租赁合同》的租赁期限截止至2020年5月31日，在合同期满后某融资租赁公司未再要求珠江矿业公司补足保证金，珠江矿业公司亦无需再补足保证金，而是承担支付全部剩余租金及逾期违约金的责任。因此，珠江矿业公司的保证金补足义务应截止至合同期满之日，故保证金占用利息的计算时间应截止至合同期满之日。

<a id="_Toc183622895"></a>6.租赁保证金合同注意事项总结

建议融资租赁公司尽量避免“内扣”租赁保证金。若承租人同意，建议出租人尽可能要求承租人在出租人支付租赁本金前，一次性向出租人支付租赁保证金。若承租人确实无能力提前支付租赁保证金，则可参考部分同业出租人的操作方式，采用“对打”的方式完成租赁本金的支付。即出租人将原计划一次性支付的租赁本金分多笔支付，首笔支付的租赁本金略高于或等于承租人应当支付的租赁保证金，后续待承租人向出租人实际支付了租赁保证金后，再由出租人支付剩余的租赁本金。

（一）明确约定租赁保证金的担保范围

由于租赁保证金一般不属于可以主张优先权的金钱质押，不适用《民法典担保制度解释》第７０条第１款的规定，而属于各方当事人通过合同约定形式作出的债权担保款项，出租人对于租赁保证金的权利主张主要依赖于合同约定，因此笔者建议出租人完整地约定由租赁保证金担保的承租人应付款项范围。例如，租赁保证金用于担保融资租赁合同项下租金（含首付租金）、租前息、资金占用费、手续费、逾期利息、违约金、提前还款手续费、留购价款、约定损失赔偿金、其他应付款项以及出租人为实现债权而支付的诉讼费、保全费、公告费、保全担保费、执行费、律师费、代理费、鉴定费、评估费、收回和处分租赁物而发生的费用和其他合理费用，以及法院判决认定承租人需要向出租人所承担的任何费用。

（二）明确约定承租人发生租金等款项逾期时，租赁保证金的抵扣顺序、补足规则

如前文所述，若合同未明确约定租赁保证金抵扣顺序的，出租人关于租赁保证金优先抵扣违约金或罚息类款项的诉讼请求不能成立。若合同未明确约定租赁保证金抵扣时间的，人民法院在诉讼中一般认定承租人发生租金逾期时应立即以租赁保证金抵扣逾期租金。此外，就部分出租人作出的租赁保证金冲抵承租人欠付款项后承租人需要继续补足租赁保证金的交易安排而言，也需要以合同约定明确冲抵时间、出租人如何通知承租人租赁保证金已经冲抵、如何计算承租人在未补足租赁保证金期间应当承担的罚息类款项等问题。最后，如融资租赁合同项下存在保证担保、抵押担保、回购担保等其他增信措施的，建议出租人考虑在增信类合同中明确约定出租人作为债权人有权自主选择、决定担保类权利的主张顺序及方式，且担保人不得对租赁物保证金抵扣及使用方式的约定提出异议。

（三）明确约定租赁保证金在租赁期末的使用方式

就租赁保证金在租赁期末的使用方式约定而言，实务中出租人通常采用以下两种合同约定方式之一：方式一，租赁期末，若承租人未发生融资租赁合同违约事项的，经承租人申请后，出租人将租赁保证金以不计息方式退还至承租人指定银行账户；方式二，租赁期末，若承租人未发生融资租赁合同违约事项的，租赁保证金以不计息方式依次冲抵融资租赁合同项下最后一期或几期租金。

虽然方式一似乎对出租人更有利，但不论就法律角度而言，还是就操作便利性角度而言，笔者更推荐出租人选用方式二进行约定。一方面，租赁保证金一般属于担保承租人在融资租赁合同项下租金等款项及时足额履行的债权性质担保款项。如果融资租赁合同履行完毕，承租人在融资租赁合同项下不存在需要担保的债权，即使合同未约定出租人应当在租赁期末向承租人退还租赁保证金的，租赁保证金也应当由出租人返还承租人。另一方面，即使融资租赁合同已经约定租赁保证金在租赁期末退还承租人的，就实务角度而言，承租人通常仍然会在租赁期末提出租赁保证金与其应付租金互相冲抵（即使出租人不同意冲抵，承租人仍然有权依据《民法典》第５６８条第１款主张冲抵），导致方式一的合同约定等于未被实际履行。

（四）考虑融资租赁法律关系可能无法成立的风险因素，适当调整租赁保证金的担保债权范围

若当事人之间被法院认定为成立借款法律关系，那么融资租赁合同项下关于租赁保证金约定便属于无效约定。因此，笔者建议出租人考虑在部分融资租赁法律关系存疑的交易中，调整租赁保证金的相关约定，将租赁保证金界定为担保债务人履行债务的款项，并明确约定租赁保证金的担保债权范围。

融资租赁合同利率约定的诉讼风险

<a id="_Toc183622897"></a>1.租赁利率的上限变迁

在缺乏明确规定融资租赁利率保护上限立法文件或司法解释的情况下，参照相关司法文件或其他交易的保护上限规定进行调整成为了司法实践的适宜作法，相关参考依据梳理汇总如下。

司法解释或文件

施行日期

失效日期

核心条文

最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（法释〔2015〕18 号，下称“《民间借贷司法解释（2015版）》”）

2015年9月1日

2020年8月20日

第二十六条第一款

最高人民法院关于依法审理和执行民事商事案件保障民间投资健康发展的通知（法〔2016〕334号，下称“《保障民间投资通知》”）

2016年9月2日

现行有效

六、依法妥善审理融资纠纷案件，缓解融资难、融资贵问题

最高人民法院印发《关于进一步加强金融审判工作的若干意见》的通知

2017年8月4日

现行有效

二、以服务实体经济作为出发点和落脚点，引导和规范金融交易

最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020修正）

2020年8月20日

2021年1月1日

第二十六条第一款出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方

最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020第二次修正）（法释〔2020〕17号，下称《民间借贷司法解释（2021版）》）

2021年1月1日

现行有效

第二十五条第一款出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方

最高人民法院关于新民间借贷司法解释适用范围问题的批复（法释〔2020〕27号，下称“《民借贷适用范围批复》”）

2021年1月1日

现行有效

一、关于适用范围问题。经征求金融监管部门意见，由地方金融监管部门监管的小额贷款公司、

<a id="_Toc183622898"></a>2.租赁利率上限的主流裁判观点

1. 区分租赁利率与逾期利率，均以4倍LPR作为上限

这里强调“分别处理”，是指司法机关并未将租赁利率与逾期利率合并计算后考虑，而是单独对逾期利率（或称罚息，含违约金及其他费用）进行调整。

例如，在于清明、正奇融资租赁（天津）有限公司等融资租赁合同纠纷一案【（2021）津03民终7297号，裁判日期2021年11月24日】中，一审天津自由贸易试验区人民法院认为：

再如，在一汽租赁有限公司、薛忠新等融资租赁合同纠纷案【（2021）辽0102民初17315号，裁判日期2021年12月29日】中，沈阳市和平区人民法院首先对包含租赁利率的租金部分进行确认：

此类裁判案例中，“4倍LPR的逾期利率调整上限”是一个始终绕不开的“司法裁判潜规则”。持此裁判观点的司法机关似乎并未受到《民借贷适用范围批复》第一条

2. 合并计算租赁利率、逾期利率，综合利率上限不超过年利率24%

此观点肇始于《保障民间投资通知》，该通知第六条规定：

广东省广州市中级人民法院在深圳市东方星园林绿化有限公司、广东融捷融资租赁有限公司等融资租赁合同纠纷一案【（2021）粤01民终9325号，裁判日期2021年9月9日】中明确将“迟延利息的上限标准是年利率24%还是全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的4倍”作为二审争议焦点，具体说理认为：

类似观点在北京合道信达投资管理有限公司、李均融资租赁合同纠纷一案【（2021）川1703民初2013号，裁判日期2021年8月23日】中也有体现，达州市达川区人民法院认为：

3. 单独按照24%调整逾期利率上限

此类裁判观点比较常见，检索到的案例数量甚至超过了上述“应当最符合司法解释规定”案例的数量。法院裁判所引司法解释同样是《金融审判意见》关于综合利率不超过24%的规定，但其却将24%作为逾期利息（罚息、违约金）的利率调整上限。

厦门市思明区人民法院在审理出租人和运国际租赁有限公司起诉的一系列融租租赁合同纠纷案件中【（2021）闽0203民初17711号、17713、17727号等，裁判日期在2021年11月-12月】，裁判说理认为：

在广东戴融实业投资有限公司与许东生融资租赁合同纠纷案【（2021）沪0109民初7952号，裁判日期2021年7月26日】中，上海市虹口区人民法院虽未直接援引《金融审判意见》，但认为：

同样，济南市市中区人民法院也持这样的裁判观点，如在一汽租赁有限公司、冷刚等融资租赁合同纠纷案【（2021）鲁0103民初14630号，裁判日期2022年3月8日】中论述认为：

4. 合并计算租赁利率、逾期利率及其他，综合利率上限不超过4倍LPR

此种裁判观点是实务中最不利于出租人的一种，应予注意。

河南省郑州市中级人民法院在中信富通融资租赁有限公司深圳分公司与河南金丰煤业集团有限公司、登封市向阳煤业有限公司融资租赁合同纠纷案【（2021）豫01民初69号，裁判日期2021年7月12日】中对逾期利息进行说理认为：

郑州中院另在仲利国际租赁有限公司、张伟伟等融资租赁合同纠纷案【（2021）豫01民终10502号，裁判日期2021年9月20日】中坚持此裁判观点，但其变换了一种说理理由：

5. 综合合同履行情况及公平原则等因素，酌情调整逾期利率

此类案例中，法院并未直接以24%或4倍LPR作为保护上限，而是在出租人主张的利率基础上予以酌情下调，常见的逾期日利率有万分之四、万分之五等，即年化利率在15~18%之间。

天津自由贸易试验区人民法院在平安国际融资租赁有限公司、纪元融资租赁合同纠纷案【（2021）津0319民初10622号，裁判日期2021年9月13日】中说理认为：

该院另在出租人狮桥融资租赁（中国）有限公司分别起诉承租人融资租赁合同纠纷类案【（2021）津0319民初9137号、9138号、10844等，裁判日期2021年9月】中，首先确认包含租赁利率的租金部分：

预收利息的诉讼风险及应对

融资本金的认定通常应以实际支配和使用为标准。当事人进行融资的目的在于支配和使用融资款，当事人未能完全支配和使用的款项一般不得认定为融资本金。

对于融资本金的认定，若无法律法规特别规定，也应采用融资人实际支配和使用的标准。

《最高人民法院新民间借贷司法解释理解与适用》（

1.就利息性质而言，利息是按约定利率计算的孳息，是借款人完全支配和使用借款本金所承担的成本，如果事先从借款本金中扣除息，借款人利用本金创造经济效益的资金条件将受到限制，这对于借款人来说实质上是不公平的。

2.《民法典》第667条规定，借款合同是借款人向贷款人借款到期返还借款并支付利息的合同。民间借贷中，出借人的主要义务提供借款，借款人的主要义务是偿还所借款项并支付利息。就本案言，虽然当事人对于返还利息的期限没有约定，但根据《民法典》674条规定，对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照《民法典》第510条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付；剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。所以，本案中，当事人完全可以就返还利息时间进行协商，如果协商不成，应该根据法律规定，按交易方式、交易习惯进行确定。次日即偿还借款，剥夺了借款人对于部分借款本金的期限利益。本案情形虽然不是出借人预先扣除利息后交付本金，并非典型的“本金中扣除利息”的行为，但对于此种行为的认可，无疑会助长当事人借此规避法律强制性规定的行为。所以，对于此种行为，应该予以否定性评价。

应对：可以考虑向承租人收取保证金，用以担保其在融资租赁合同项下付款义务的履行。

租赁物被其他法院查封，出租人如何应对?

了解查封原因与情况：首先要及时与执行查封的法院取得联系，了解租赁物被查封的原因。可能是因为承租人涉及其他债务纠纷，被其他债权人申请查封。了解查封的案件性质、涉及的债权金额、查封的期限等情况。

提出执行异议：根据了解到的情况，出租人可以向查封法院提出执行异议。在执行异议中，要说明自己对租赁物的所有权（基于融资租赁关系）以及租赁物的使用情况（如承租人仍在使用租赁物支付租金等），提供融资租赁合同、租金支付记录、租赁物交付凭证等证据，证明自己的权益受到查封措施的影响，请求法院解除对租赁物的查封或者采取其他合理的措施保障自己的权益。

参与分配（如果适用）：如果承租人涉及破产或者多个债权人参与分配财产的情况，出租人要根据自己的债权性质（有担保物权的债权优先受偿等）和金额，及时参与分配程序。在参与分配过程中，要准确计算自己的债权金额，包括拖欠的租金、租赁物的损失赔偿等，按照法定程序主张自己的权益。

一、《民法典》实施前的主流观点

租赁期内，出租人提起执行异议一般针对以下情形：一是，承租人的债权人以租赁物是承租人占有的动产为由，申请查封、扣押、处置租赁物。二是，有时在融资租赁期内，虽然租赁物的所有权归属于出租人，但为便于管理、理赔、年检，当事人同意将租赁物登记在承租人名下，故承租人的债权人以租赁物登记在承租人名下为由，申请查封、扣押、处置租赁物。三是，在涉及专业作业车、出租车、旅游大巴等需要运输、运营资格的经营领域，由于出租人和承租人自身均没有相关资格，承租人需要挂靠在有资质的单位，因此，承租人和出租人会同意将租赁物登记在挂靠单位的名下。挂靠单位的债权人则可能以租赁物登记在挂靠单位名下为由，申请查封、扣押、处置租赁物。

对于融资租赁中出租人的所有权是否能够排除强制执行，目前司法解释没有作出明确约定。广东高院2019年8月公布的相关解答对此持肯定观点，认为出租人的所有权可以排除强制执行。

《广东省高级人民法院关于审查处理执行裁决类纠纷案件若干重点问题的解答》的意见如下：“22.案外人基于融资租赁合同请求排除执行，如何处理意见：案外人基于融资租赁合同主张对被执行人名下的、被人民法院查封的执行标的仍享有所有权的，若执行标的为在合同租赁期内的租赁物，可以排除执行。说明：融资租赁合同是合同法第十四章规定的一种有名合同，出租人根据承租人的要求购买租赁物交付给承租人使用、收益，承租人向出租人支付租金。租赁物（机器设备或其他需要办理登记的动产如车辆、船舶等）在租赁期内由承租人使用，但出租人对该租赁物享有所有权，该权利足以排除法院强制执行，人民法院可以支持案外人的执行异议。”

在《民法典》实施前，多数案例认为，租赁期间内，出租人仍为租赁物的所有权人，该所有权能够排除强制执行，故支持出租人提起的执行异议。最高院对《民法典》第745条的理解与适用也认为，租赁物登记在承租人名下，出租人为了保障其权益而作为抵押权人进行权属登记的，出租人能够以其已进行了抵押登记，对抗承租人的债权人，出租人的执行异议应予支持。[2]然而，在《民法典》及《民法典担保制度解释》实施后，上述观点是否发生变化，为此，我们检索了《民法典》实施至今的相关案例，并对《民法典》实施后司法实践所展示的观点进行了归纳总结。

二、出租人所有权的“功能化”是否影响出租人的执行异议

关于出租人所有权的“功能化”，《民法典》及《民法典担保制度解释》认为融资租赁属于一种担保交易，出租人对租赁物享有的所有权已经“功能化”为担保权，用于担保出租人提供的融资，而非《民法典》物权编意义上具有完整权能的所有权。

关于担保物权是否能排除担保物的强制执行措施，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）（2020修正）》第31条规定：“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权。”根据该规定，担保物权人不能通过执行异议的方式排除对抵押物的强制执行，而只能参与强制执行分配程序，以担保权人的身份优先从抵押物变价所得中优先受偿。

那么，《民法典》施行后，如果将出租人的所有权因“功能化”而被降格为一种担保物权，是否出租人提起执行异议可能不被支持或者受到一定限制？法院是否会以出租人享有的权利本质上系担保物权为由，认定出租人不能排除强制执行，而仅能以担保权人的身份在执行回款中优先受偿？

然而，我们经检索相关案例后发现，虽《民法典》及《民法典担保制度解释》将出租人对租赁物享有的所有权已经“功能化”为担保权，但《民法典》生效后，大多法院在审查出租人提起的执行异议时，仍系依据《融资租赁合同》约定的租赁物的所有权归出租人所有，以及中国人民银行征信中心动产权属统一登记证明，认定在租金清偿完毕前，出租人为所有权人，进而认为出租人对租赁物享有的所有权足以排除强制执行。如广东省中山市第一人民法院（2022）粤2071民初16684号案、广东省东莞市第一人民法院（2021）粤1971民初36382号案、东莞市第一人民法院（2021）粤1971民初33974号案、河南省商丘市梁园区人民法院（2021）豫1402民初13793号案、无锡市锡山区人民法院（2022）苏0205执异27号案、涟源市人民法院（2022）湘1382执异44号案、北京市顺义区人民法院（2021）京0113民初7254号案、安徽省定远县人民法院（2022）皖1125民初995号案。

<a id="footnote-1"></a> 《企业会计准则第5号--生物资产》第三条<a id="No9_Z1T3K1"></a>生物资产分为消耗性生物资产、生产性生物资产和公益性生物资产。

<a id="No10_Z1T3K2"></a>消耗性生物资产，是指为出售而持有的、或在将来收获为农产品的生物资产，包括生长中的大田作物、蔬菜、用材林以及存栏待售的牲畜等。

<a id="No12_Z1T3K4"></a>公益性生物资产，是指以防护、环境保护为主要目的的生物资产，包括防风固沙林、水土保持林和水源涵养林等。

<a id="footnote-2"></a> 金融租赁公司管理办法（2024）第五十二条 <a id="No243_Z6T52K1"></a>金融租赁公司应当选择适格的租赁物，确保租赁物权属清晰、特定化、可处置、具有经济价值并能够产生使用收益。

<a id="No244_Z6T52K2"></a>金融租赁公司不得以低值易耗品作为租赁物，不得以小微型载客汽车之外的消费品作为租赁物，不得接受已设置抵押、权属存在争议或已被司法机关查封、扣押的财产或所有权存在瑕疵的财产作为租赁物。

<a id="footnote-3"></a> 国家金融监督管理总局关于促进金融租赁公司规范经营和合规管理的通知

二

（六）规范租赁物及租赁业务模式。金融租赁公司应当加强租赁物适格性管理，确保租赁物权属清晰、特定化、可处置、具备经济价值并能够产生使用收益。严禁将古玩玉石、字画、办公桌椅、报刊书架、低值易耗品作为租赁物，严禁以乘用车之外的消费品作为租赁物，严禁新增非设备类售后回租业务。严格规范与同业及其他机构的业务合作，不得协助承租人或合作机构虚构贸易背景，通过福费廷、国内信用证等方式违规套取金融机构资金，进行监管套利。

9.战斗的基督教思维导图