2017年司法考试一卷辅导讲义：特别行政区制度思维导图

定格苍凉

2023-04-11

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司法考试一卷

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思维导图大纲

第五节特别行政区制度

一、特别行政区(根据宪法的规定设立)的概念和特点，在中国领域内，在单一制的结构下建立的行政区域单位。特别行政区有高度的自治权，包括高度自治的行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权、自行处理有关对外事务的权利。行政管理权，包含货币发行权。立法权是被监督的地方立法。发生在特别行政区的一切案件都在特别行政区的法院审结。对外事务的权利不是外交权。全国人大常委会不是唯一能解释特别行政区基本法的机关，全国人大常委会可以授权特别行政区的法院解释基本法。

特别行政区设立的法律依据有两个方面，一是《宪法》第31条规定："国家在必要时得设立特别行政区，在特别行政区实行的制度按照具体情况由全国人民代表大会以法律规定。"二是《宪法》第62条规定全国人民代表大会有权"决定特别行政区的设立及其制度"。这是特别行政区的两个依据，有时设干扰项时将两个基本法和两个联合声明摆进题肢，应注意鉴别。

【例】根据我国宪法和法律的有关规定，下列哪些选项不是我国设立澳门特别行政区的法律依据?

A.宪法序言

B.澳门特别行政区基本法

C.宪法第31条

D.中葡联合声明

【答案】ABD

二、行政长官、行政机关、立法机关、司法机关，行政长官是特别行政区的最高领导人，也是特别行政区中行政机关的最高领导人。特别行政区的行政机关就是注意一下他们的行政长官和他们重要的司、局、厅、署长是由中央人民政府任命。特别行政区立法机关，它立的法是法律，报全国人大常委会备案，如果违背基本法，全国人大常委会可以给他发回。司法机关，香港只有一个司法机关：法院。澳门有两个司法机关：法院和检察院。香港没有检察院，检察职能由行政机关中的律政司来行使。

司法机关没有提由永久居民组成。

行政长官由年满40周岁，在当地通常居住连续满20年并在外国无居留权的永久性中国公民担任。行政长官由当地通过选举或协商产生，由中央人民政府任命。任期5年，可连任一次。行政长官是特别行政区的首长，代表特别行政区，对中央人民政府和本特别行政区负责。(任职条件从基本法的表述来看，香港和澳门的行政长官的任职条件不太一样，区别就是香港规定中有一个在外国无居留权，澳门没有这个规定(在任职期内不得具有外国居留权)。)

政府是特别行政区的行政机关。行政官员必须是在当地连续居住15年并在外国无居留权的永久性居民中的中国公民担任。

立法会是特别行政区的立法机关，行使立法权、监督权和其他职权。议员一般是由永久性的居民担任。不过在香港，非中国籍的和在外国有居留权的永久性居民在立法会的比例不得超过20%，而在澳门则没有这些资格限制。立法会的任期除第一届另有规定外，每届任期为4年。

【例】依据澳门特别行政区基本法，下列选项中哪个是担任澳门特别行政区立法会议员应当具备的条件?

A.在澳门连续居住满15年

B.澳门特别行政区永久居民

C.中国公民

D.在外国无居留权

【答案】B

【解析】《澳门特别行政区基本法》第68条规定："澳门特别行政区立法会议员由澳门特别行政区永久性居民组成。"立法会议员要求必须是澳门永久性居民组成。立法会议员要求必须是澳门永久性居民，这是因为，永久性居民是出生在澳门或者说长期居住在澳门的居民，这种血缘与地理上的关系，使得他们的利益与澳门的前途、发展息息相关，使他们对澳门的稳定负有更大的使命感和责任感，由它们组成澳门特别行政区的立法会，参与澳门政权的建设是非常必要和适宜的。与对香港特别行政区立法会员的要求不同，担任澳门特别行政区立法会议员既无国籍的要求，也无"在外国无居留权"的限制。因此，C、D两项不选。

司法机关：

香港司法机关组织系统是：终审法院、高等法院、区域法院、裁判署法庭和其他专门法庭。由律政司主管刑事检察工作。

澳门设终审法院、中级法院、初级法院和行政法院。澳门还设有检察院。

【例】依据特别行政区基本法，下列选项中有关任职资格的说法哪个是错误的?()

A行政长官必须年满四十周岁，在特区通常居住连续满二十年，并且必须是特区永久性居民中的中国公民;如果是香港的，还必须是在外国无居留权

B行政会议成员必须是特区永久性居民中的中国公民;如果是香港的，还须在外国无居留权

C特区主要官员必须在特区通常居住连续满十五年，是特区永久性居民中的中国公民;如果是香港的，还须在外国无居留权D特区立法会主席必须在特区通常居住连续满十五年，是特区永久性居民中的中国公民;如果是香港的，还须在外国无居留权

D澳门都不要求在外国无居留权。立法会主席香港要求居满20年，澳门只要求15年

三、香港特别行政区和澳门特别行政区都是根据我国法律规定，实行基本法，根据基本法制定其它法律，其它法律只要不与基本法相抵触，原则上要保留下。在特别行政区适用的法律：

1.特别行政区基本法，从全国法律体系中来看，它是比宪法低的基本法律，在特别行政区来说它是最高的法律。基本法的修改权这里提一个知识点，两部基本法均规定基本法只有一个机构有权修改，即全国人民代表大会;大陆的法治一般说凡是全国人大制定的法律在人大闭会期间常委会均有权修改，但不能跟法律的基本原则相抵触。两部基本法作出了例外的规定，这两部基本法均由全国人大制定，但是人大常委会在人大闭会期间无权修改，只有全国人大才可以修改。

2.香港的原有法律有普通法、衡平法、条例、附属立法和习惯法。

3.特别行政区立法机关制定的法律。

4.适用于特别行政区的全国性法律，全国性法律是全国人大及其常委会制定的法律。由于特别行政区将保持其原有的法律制度，因而全国性法律一般不在特别行政区实施。但特别行政区作为中华人民共和国不可分离的一部分，有些体现国家主权和统一的全国性法律又有必要在那里实施。根据《香港特别行政区基本法》附件三的规定，如国旗法等一些法律也可以适用于特别行政区。

至于特别行政区立法机关制定的法律主要指两个立法会制定的法律，知识点在于这些法律须报全国人大常委会批准还是备案?注意是备案，即事后审查，并且这种备案同地方性法规报全国人大常委会备案又有不同。备案不影响法律的生效，但若全国人大常委会认为特别行政区制定的法律同基本法冲突了，可以发回，不能修改，然而一旦发回该法律就失效了。

【例】自1997年7月1日起，在香港特别行政区所实施的全国性法律是哪些法律?

A.中华人民共和国宪法

B.中华人民共和国国籍法

C.中华人民共和国外交特权与豁免条例

D.关于中华人民共和国首都、纪年、国歌、国旗的协议

【答案】BCD

【解析】《香港特别行政区基本法》第18条规定："在香港特别行政区实行的法律为本法以及本法第8条规定的香港原有法律和香港特别行政区立法机关制定的法律。全国性法律除列于本法附件三者外，不在香港特

别行政区实施。凡列于本法附件之外法律，由香港特别行政区在当地公布或立法实施。……"可见实行"一

国两制"，特别行政区保持原有的法律制度，全国性法律原则上不在特别行政区适用。但是，特别行政区作为中国的一部分，又由中央人民政府负责管理特别行政区的外交事务，极少数与国防和外交有关的法律，即附件三所列的有关国防和外交事务的全国性法律，就有必要在特别行政区实施。附件三所列法律如需增减，应由全国人大常委会在征询特别行政区基本法委员会和特别行政区政府的意见后，方可进行。本题中B、C、D三项所列法律就是《香港特别行政区基本法》附件三中的内容，故均为应选项。《香港特别行政区基本法》第11条规定："根据中华人民共和国宪法第31条，香港特别行政区的制度和政策，包括社会、经济制度，有关保障居民的基本权利和自由的制度，行政管理、立法和司法方面的制度，以及有关政策，均以本法的规定为依据。"可见，除宪法第31条所涉及的内容外，宪法条文不在香港特别行政区适用。故A项不选。

【例】依据香港、澳门特别行政区的基本法，下列哪些是特别行政区的对外事务权限内的事项?

A.签发护照和其他旅行证件

B.实行出入境管制

C.对国际协议是否适用特别行政区发表意见

D.参与和香港有关的外交谈判

【答案】ABCD

【解析】《香港特别行政区基本法》第154条规定："中央人民政府授权香港特别行政区政府依照法律给持有香港特别行政区永久性居民身份证的中国公民颁发中华人民共和国香港特别行政区护照，给在香港特别行政区其他合法居留者签发中华人民共和国香港特别行政区的其他旅行证件。""对世界各国或各地区的人入境、逗留和离境，香港特别行政区政府可实行出入境管制。"《澳门特别行政区基本法》第139条也有类似规定。故选A、B。

《香港特别行政区基本法》第153条第1款规定："中华人民共和国缔结的国际协议，中央人民政府可根据香港特别行政区的情况与需要，在征询香港特别行政区政府的意见后，决定是否适用于香港特别行政区。"《澳门特别行政区基本法》第138条第1款也有类似规定。故选C。

《香港特别行政区基本法》第150条规定"香港特别行政区政府的代表，可作为中华人民共和国代表团的成员，参与由中央人民政府进行的同香港特别行政区直接有关的外交谈判。"《澳门特别行政区基本法》第135条也有类似规定。故选D。