谢某是位汽车驾驶员，生育三个儿子，其妻早年去世。2006年5月，谢某第三个儿子车祸死亡，此时，其妻子肖某已怀孕6个月。同年10月，谢某突然发病死亡后，其长子与次子将遗留的11万元的现金和一栋价值16万元的楼房进行分割。肖某得知后，遂向两人提出异议，认为其怀孕胎儿应分得一份遗产。为此，两位大哥反对，认为弟弟已去世，肖某腹中胎儿不具有继承权。故肖某诉至法院，要求保护腹中胎儿的合法权益。
遗腹子的继承权问题，存在两种意见。第一种意见认为，谢某的第三个儿子已死亡，因此不存在继承问题。肖某的腹中胎儿能否顺利出生无法确定，因此无法享有继承权。胎儿即使顺利出生，但其不是第一顺序继承人，也不能享有继承权。谢某的遗产只能由其长子与次子平分。第二种意见认为，谢某的第三个儿子虽已死亡，但仍应获得遗产的三分之一，并由其妻肖某腹中的胎儿代位继承。
胎儿依法享有遗产份额。《中华人民共和国继承法》第28条规定：“遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按法定继承办理。”为了妥善处理继承中有关胎儿的问题，最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第45条规定：“应当为胎儿保留的遗产份额没有保留的，应从继承人所继承的遗产中扣回。为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，由其继承人继承;如胎儿出生时就是死体的，由被继承人的继承人继承。”
胎儿依法享有代位继承权。本案中胎儿的父亲先于被继承人谢某去世。此种情况下，胎儿能否继承谢某的遗产呢?这又涉及到代位继承问题。对于代位继承，《中华人民共和国继承法》第11条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”由此可见，代位继承必须具备以下条件：一、代位继承发生的原因是被继承人的子女先于被继承人死亡;二、被代位继承人仅限于被继承人的子女及其晚辈直系血亲;三、代位继承人仅限于被代位继承人的子女及其晚辈直系血亲;四、代位继承只适用于法定继承。根据上述规定，胎儿可代位继承其父亲应继承的遗产份额。
引用法条
[3]《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》 第四十五条
