《商法学》公司设立解读笔记思维导图

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2022-11-02

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商法学

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公司设立

公司法人

《商法学》公司设立章节解读笔记介绍公司设立相关知识法学体系

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思维导图大纲

公司设立的概念：指发起人为促成公司成立并取得法人资格，依照法律规定的程序和要件所从事的一系列司法行为的总称

一系列行为：制订章程、认购股份、缴纳出资、选举董事监事、办理登记

主体：进行公司设立行为的人（发起人），均是公司出资人，公司成立时即成为公司股东。

发起人应具备的要件

发起人是指为设立公司而签署公司章程，向公司认购出资或股份并履行设立职责的人，（自然人、法人、非法人组织及国家）。

其职责包括如下：

1、签订出资协议（明确各自在设立过程中的权利义务，第79条）

2、订立公司章程

3、出资行为（确认出资方式、对实物、知识产权、土地使用权等出资进行协议作价或委托评估）

4、办理公司登记手续

5、其他与公司设立相关的事务

发起人的资格

自然人应具有完全民事行为能力，法人应为法律上未受特别限制的法人

不得为法律法规禁止从事营利性经营活动的党政机关及其公职人员

受到竞业禁止的人

对人数、国籍及居住地的限制（如78条）

公司设立的类型

1、自由设立（已被普遍废弃）

2、特许设立：须经国家元首特许或由立法机关颁发特别法令予以许可

3、核准设立：公司设立除符合公司法规定之外，还需经国家授权的行政机关审查批准

4、准则设立：公司法预先规定公司的设立条件，只要符合设立条件，即可登记设立

5、严格准则设立

我国公司设立的基本规定

根据公司法第六条规定，我国采用准则设立方式

例外：

（1）法律、行政法规对设立公司须报经批准的，采用核准主义，如烟草、国防等个别行业

（2）募集设立的股份有限公司是否具备向社会发行股份的条件还需证券监管部门审核，也采用核准设立主义

公司设立的方式：

发起设立VS募集设立

有限责任公司：只能以发起设立方式设立公司

股份有限公司：发起设立or募集设立

发起设立and募集舍利

（一）发起设立：指发起人认缴公司全部股份，不得向他人招募资本的设立公司方式

（二）募集设立：指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或发行，或者向特定对象募集或发行而设立公司的方式

定向募集：私募

公开募集：公募

公司设立的要件：（第23条和76条）

1、人：对发起人（或股东）人数、资格的要求

2、物：资本要求

3、行为要件：

（1）制订章程

（2）选择公司名称

（3）确定组织机构

（4）发行股票（股份公司）

4、组织要件：具有鞥狗实现公司团体意志的组织机构

5、经营条件的要件：固定的生产经营场所和必要的生产经营条件

有限责任公司设立程序：

1、订立股东协议

2、制订公司章程

3、报经主管部门（仅针对一部分公司，第六条）

4、股东认缴出资

5、确立公司机关

6、申请设立登记关

股份有限公司的设立程序

股份有限公司的设立方式：

（一）发起设立：指发起人认缴公司全部股份，不得向他人招募资本的设立公司方式

（二）募集设立：指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或发行，或者向特定对象募集或发行而设立公司的方式

股份有限公司募集设立的程序

（1）发起人订立协议、制订章程、报请政府部门审核批准

（2）发起人认购公司股份（84条）

（3）公开或向特定对象募集或发行

向特定对象募集或发行，可不公开招股说明书

公开募集的情形：

1、经国务院证券监督管理机构批准

2、公告招股说明书并制作认股书

3、证券公司承销股份发行

4、签订代收股款协议

（4）缴纳股款（实缴）

（5）召开创立大会

（6）申请设立登记

股份有限公司募集设立的

优点：发起人在资金较少的情况下达到设立公司的目的

风险：增加设立风险

公司设立的结果（成功或失败）

公司设立失败时，产生发起人责任（94条）

对设立公司产生的费用和债务产生连带责任

对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任

由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任（与前两款不同，本款不是连带责任，只是有过失的发起人承担连带责任）

公司成立，合同相对人请求公司承担责任

公司有证据证明发起人为自己的利益签订合同，可拒绝承担合同责任，但不能对抗善意第三人

发起人因履行公司设立职责对他人造成损害

（1）设立成功：公司承担赔偿责任

（2）设立失败：发起人全体承担连带赔偿责任

公司设立无效

设立无效不等同于设立失败

（一）设立无效指在公司登记机关办理设立手续、领取企业法人营业执照的公司被人民法院确认自始不具备独立法人资格

（二）以公司名义创设的债权债务均由发起人承担4

（三）设立无效判决不具有溯及力，也就是不溯及交易活动的效力，不影响公司已也债权人建立的法律关系效力

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