商法人和商事辅助人思维导图

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2022-10-28

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商法人

商事辅助人

商法

商法人，是指按照法定条件和程序设立的，独立从事经营活动的法人组织。根据大陆法传统理论，法人分为社团法人和财团法人。

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思维导图大纲

第四节商法人

一、商法人的概念

商法人，是指按照法定条件和程序设立的，独立从事经营活动的法人组织。根据大陆法传统理论，法人分为社团法人和财团法人。

《民法典》没有采取上述大陆法的通常分类方法，该法将法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。在逻辑分析上，商法人与营利法人基本同义。

商法人属于法人的特殊类型，与其他法人相比，具有如下特殊性：第一，设立商法人必须符合国家关于商法人的特别立法。包括《公司法》、《全民所有制工业企业法》等。第二，行为目的的营利性。

与商个人和商合伙相比，商法人是具有独立法律地位的社会组织（独立人格、独立财产和独立责任）。

二、我国商法人的种类

1公司制企业法人，再分为有限责任公司和股份有限公司。而有限责任公司和股份有限公司，还可再行分类。

２非公司制企业法人，分为全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、私营企业法人和联营企业法人。

３合作经济企业法人，则分为合作社企业法人和股份合作企业法人。

第五节商事辅助人

一、商中间人

商中间人是指间接从事商行为的人

我国没有商法典，在立法模式上也没有采用什么商人中心主义，但是在工商登记中，对从事中介活动的商中间人采用特别注明的方式来区别，如某中介公司、某代理公司等。

中间商从事的也是经营性活动，但是在经营方式、权利能力、行为能力和责任能力以及税收方式上与直接从事生产和销售的商人都存在着较明显的差异。

商中间人的特征

1、是一类商主体。商中间人具备商主体的构成要件。

2、中间商行为，是一种间接商行为，其行为目的也是实现营利目标。中间商是基于佣金请求权才从事这种商行为的。在商事登记中，中间商通常被单独命名，如某某中介公司，某某代理公司等，其独立的法律人格得到确认。

3、中间商掌握着具有一定特殊性的专门的市场知识，了解市场行情，在促进商事交易中发挥着重要的作用。

在传统商法领域中，商中间人分为代理商、居间商和行纪商三种类型。

（一）代理商

代理商是指一种独立的商事经营者，他接受委托固定地为其他业主促成交易或以其他业主的名义缔结交易

代理商的特点：

（1）行为方式是促成交易或缔结交易。

促成交易是指通过代理商的推销活动，直接或者间接影响到有意缔结交易的第三人，从而使第三人和企业之间达成交易协定。

缔结交易是指代理商以企业的名义提出缔约表示，即交易要约，以及代理商为企业接受他人的缔约表示即交易承诺。

（2）代理商必须固定地从事受他人委托的代理行为。

代理商的行为是依据委托人形成了具有一定连续性的完整的委任关系。代理商的行为广泛，也可能涉及到非商事活动。

（3）代理商是独立的商事经营者。

在大陆法系国家，商法将代理商分为单一商事代理商、区域代理商、独家代理商和总代理商。

（二）居间商

它是指为获取佣金而促成他人契约缔结的商人。居间是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的行为。

居间商的特点（大陆法系）：

（1）居间商不以自己或者他人名义为他人从事契约的缔结活动；

（2）居间商是一种完全商人，其活动是自由和独立的。

（3）居间商基于对佣金的追求才从事居间活动。居间商仅以其行为为交易双方当事人提供订约的机会，但对居间双方当事人之间是否达成协议，不负有义务

（4）居间商对其所从事的商事促成活动以及这种活动所导致的结果不负有履行义务。这与我国《民法典》第964条规定关于中介人必要费用的请求权的规定不同。

（5）居间商从事缔约促成活动有两种形式：一是传递订约信息。这种方式订约双方当事人可以不见面。二是提供订约机会。这种方式双方当事人可以见面。

居间行为与行纪行为相同点是都是属于提供劳务性质的合同。

不相同点是：

1、居间商限于报告订约机会或者媒介订约，其服务的范围有限制，只是介绍或协助委托人与第三人订立合同，居间商本人不参与委手人与第三人之间的合同关系；行纪商是行纪合同的当事人之一，是以自己的名义为委托人办理事务，与第三人发生直接的权利义务关系。

2、居间商是为委托人提供与第三人订立合同的机会，其行为本身不具有法律意义；行纪商则是按委托人的要求，从事购销、寄售等特定的法律行为，行纪人受托的事务只能是法律行为。

3、居间行为是有偿行为，但居间商只能在有居间结果时才可以请求报酬，并且在为订约媒介居间时，可以从委托人和其相对人双方取得报酬；行纪商行为也是有偿行为，行纪商却只能从委托人一方取得报酬。

（三）行纪商

行纪商是以自己的名义为他人（委托人）购买或销售货物、有价证券，并以此作为职业性经营的商事主体。

行纪商与行纪制度

行纪是大陆法系国家法律所特有的概念。英美法系国家法律中，不存在“行纪”这一法律术语。大陆法系国家法律中，行纪商是种完全商人。

在欧洲中世纪，由于国际贸易的兴起，出现了专门从事受他人的委托以办理商品购入、贩卖或其他交易业务并收取一定佣金的行纪商。那时，行纪制度已较为发达。

现代各国大都有关于行纪的规定，如德国商法、法国商法、瑞士债务法、日本商法等。

在中国，自汉代以来就已出现经营行纪业务的行栈。民国时期的民法典、台湾地区现行的民法典中也设有专章对行纪加以规定。新中国成立后，曾相继在许多城市成立了国营信托公司和贸易货栈，经营行纪业务。

行纪商的特点

1、行纪商必须以自己的名义履行其行为

2、行纪商不仅是行纪合同的当事人，而且与交易活动结果密切相关。委托人与第三人原则上不直接发生权利义务关系，也不直接就行纪商对第三人的行为承担责任。

3、行纪商的行为后果归属于委托人。行纪商虽以自己的名义与第三人直接发生法律关系，但并非为自己的利益办理事务，因此，行纪商在与第三人实施行为时应考虑委托人的利益，并将其结果归属于委托人

4、行纪商具有职业性。行纪商必须以行纪交易作为其正常的经营业务，也就是说行纪商的行为必须是一种职业性的行为。所以说行纪商的身份与职业关联密切。

行纪商须以自己名义为委托人实施交易行为，故与交易第三人间直接形成交易关系，委托人与第三人之间不存在直接交易的关系，此与代理商明显有别。

二、商业辅助人

商事辅助人又称为商使用人，它是指在商事交易过程中，从属于商主体，受商主体委任或支配，辅助商主体开展商事经营活动的人。

商辅助人本身不是商人，本身不是独立对外的法律关系主体，但是，在对外经济交往过程中，他以商主体的名义为法律行为，并且其行为的全部后果由商主体承担。

（一）商业辅助人的特征

1商业辅助人与商主体之间存在雇佣合同或者委任关系。（商辅助人通常必须基于劳动关系或合同关系隶属于某一企业或商人）

２商辅助人必须对其所服务的商人享有一定的商业代理权。

3商业辅助人与其所服务的商人间的关系具有复合性，即两者之间既是雇佣关系，又是代理关系。

（二）商业辅助人的种类

按照商事使用人拥有的代理权范围，可将商事使用人分为经理人、代办人。

经理人

经理人是指接受他人委托而为他人进行商务管理及经营的人。

经理权来源于商人的直接授权，是以民法上的代理权为基础，但其又有特殊性主要表现为：

1、经理权来源于商人的直接授权，并非法律规定，是典型的直接代理人，并以被代理人的名义为商行为。

2、经理人的主要职责是对内管理商人的日常经营活动，对外代理商人处理各类业务。

3、经理人对外全权代表商人。

代办人

1、代办人是指接受商主体的委托，代为商主体办理营业事务的人。

2、代办人享有的权即为代办权，其实质是代理权，是将代理权限制在一定范围内的权利，以防止商主体的利益受侵害。

代办权的特征

1、代办权限比经理权限小。

2、小商人可以聘用代办人。

3、代办人不需要商主体授予，商主体的代理人也可以授予。（经理人必须商主体授予）

4、表见代办权，例如店员的代办权，第三人与店员交往中，只要业务范围在该店经营范围之内，第三人可以认为店员拥有完全代办权。

5、第三人相信经理人拥有除法律规定以外的所有代理权。而代办人则没有这样的权利。

6、经理人签名可以附有表明经理权的附加标志，而代办人的签字只能附加表明代理关系的标志。

7、经理权必须经工商登记，代办权可以不登记。

8、经理权可以分为共同经理权与分经理权；代办权分为全权代办权、种类代办权、特种代办权、总代办权等多种类型。

商店店员代办权和从事外勤业务的商事雇员代办权是两种特殊意义的代办权。一些国家商法规定，店员可以被视为拥有由店主所授予的代办权，相当表见代办权。

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