黄爱玲事宜采取的措施可能的抗辩及应对思维导图

U271161135

2024-07-07

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抗辩应对

控告提起

障碍应对

加强数据挖掘，提起诉讼等内容讲解

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思维导图大纲

1、进一步加强财务数据的挖掘，找出更实锤的证据

黄爱玲不配合提供数据

具体体现在

我方在6月18日要求其在30日完成：<br>1. 编制财务报表：<br>根据实际归属情况，将私账编制成中台、台阳的财务报表（含资产负债表及利润表），<br><br>2.明确收支情况：<br>收入来源（台阳、中台）及支出用途（台阳、中台）。<br><br>3. 合并报表分析：<br>在完成上述任务后，将私账与外账报表合并，进行综合分析。<br>【简洁记录版：<div>私账管理报表（含公、私账、流水）<br>2021年-2023金莹已提供-焦：真的都含了吗】<br>2015年-2020：请黄小姐提供</div>

其他需要黄小姐配合提供的，黄小姐没有进行提供

如在2024年7月4日要求提供中台2015-2020的管理账<div>要求提供台阳2015-2023的管理账，至今未提供</div>

我们做出的努力

试图自己从财务数据方面进行大层面的总结和分析

合理预估数据：

2014-2023，中山中台每年营业收入在2000万——3000万之间。

中山中台净利润为营收的15%

资本额1000万创造的总利润：【300-450】*10=3000万-4500万

中山中台的营业成本占比为营收的60%

中山中台的三费一附加占比为营收的20%

中山中台2014-2023年创造利润，体现的金额

实际自身统计预估的数据

营业收入情况

2021-2023<br>中台仅有2021年营收达标

台阳均未达标

净利润情况

2023中台利润率仅2.28%

实际体现的金额

异常

要求公司协助提供2015年-2022年，台阳、中台每年粗案例年度财务报表<br><br>

至今仅有中台2019年-2022年的年度管理财务报表，其他的未提供/不准确。

黄爱玲有职责配合提供数据及解释

黄爱玲实际担任的是中台总经理、销售主管、财务总监的职责具体体现：

中台提供的组织架构图有载明（财务总监除外）

黄爱玲自己印制的名片

中台U盾掌控及审批

中台业务合同的负责人签字及审批

中台相关制度的批准人签字

中台人事、财务、业务的实际管理权

黄爱玲的薪酬待遇

黄爱玲担任职务的法定职责

总经理

财务总监

仍拒不提供、配合，我方可以采取的措施：

1、停职调查

2、解聘总经理、财务总监职务，将其降为普通员工，并进行相应工资、待遇调整

3、建立公司内部审计体系，直接向我方汇报

公司应建立起规范的财务体系

4、辞退黄爱玲（争取无过错解除）

劳动合同法第39条

严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的

其岗位职责的规定与实际行动的对比

公司规章制度的规定——员工岗位职责的清晰界定——重大损害后果进行准确评估

结合实际情况，可能的情形

未按公司规定进行跟进及汇报，项目造成损失

利用公司管理疏忽，自我交易，赚取差价

私开公司，将公司订单导流至开设的公司（配偶或其他亲属挂名，但其实际控制）

货给客人，开私账。

疏于管理，导致公司重大的诉讼及损失

疏于管理，导致公司产生诸多坏账

销售单

财务报表内容不合理

大额逾期的问题。

坏账没有及时转入，导致

存货积压严重

应付账款高

5、依法提起民事诉讼

请求判令黄爱玲履行勤勉义务，依法提供相应的财务报表，并就相应事项进行履职。

没有明确的法律规定，但可依法理推断出

赔偿对公司造成的损失

目前我们没有实锤证据

黄小姐存在的实锤问题

1、有义务提供的，实际拒绝/消极提供

2024年6月18日金华先与黄小姐进行电话沟通，后续在群里发送进行催促相关财务报表的提供但至今未给出答复

如在2024年7月4日士凤要求提供中台2015-2020的管理账<div>要求提供台阳2015-2023的管理账，至今未提供</div>

2、有义务进行解释的，实际拒绝/消极解释

飞玲审计后提出问题

财务报表异常部分

3、有义务进行制作的，实际拒绝/消极制作

公司经营管理计划及方案

4、有义务进行汇报的，实际拒绝/消极汇报

汇报履职汇报

中台重大事项的说明及汇报

2、结合既有证据，依法对黄爱玲提起控告

控告的策略及突破点

控告证据取证要点（以黄爱玲侵占台阳公司667万元租金为切入点）

明确公司遭受的具体侵害，可能包括资金损失、资产挪用、权利滥用等。详细记录所有与职务侵占相关的行为，包括时间、地点、涉及人员及项目、资金损失情况等，收集所有可能的证据，包括书面文件、电子邮件、聊天记录、视频、音频、证人证言等。证据需要清晰地显示涉案人员的职务侵占行为，试从以下角度梳理证据材料：

1、台阳公司资金支出财物账目、银行记录、证明材料（如公司的企业注册登记资料）、涉案人员在单位的职务、职责内容、操作规程的证明材料、公司的财物管理制度。

梳理汇款的承租方以及与台阳签订的租赁协议

台阳

2、黄爱玲在台阳公司的职务范围、职责内容，实施侵占行为的方法、手段、次数、数额。特别是如何利用主管、管理、经手的职务便利。

因黄爱玲未与台阳公司建立法律上的劳动关系，需收集证据证明其实际管理、控制公司（如微信聊天记录、电子邮件、签字文件、授权委托书、上下游企业员工的证人证言等）

3、黄爱玲实施侵占行为的时间、地点、参与人、经手人。收集与侵占行为有关的合同、收据、证人证言、转账记录等。

4、黄爱玲对侵占资金行为的隐瞒、欺骗情况及被侵占财物的归还情况。

5、被侵占资金的去向、用途，是用于储蓄、消费、经营等活动，还是赌博、走私等非法活动。收集相关证据。

若公司调取证据存在难度，律师可协助调取黄爱玲的银行账户交易明细，通过律师调查令或其他方式。

无法分清

能够分清

多少用于公司经营

中台公司经营

湖北台阳公司经营

多少与公司经营无关，被转移

6、共同犯罪的策划、分工时间、地点、内容，以及在策划下各个人相对应的犯罪行为。（若有）

7、视听资料：记载涉案人员犯罪情况的现场监控录像、录音资料。

8、提供全部涉及公司的架构、公司之间关系情况和涉案人员身份信息。

9、提供全部涉及公司的收款账户信息和财务会计账册，并对财务会计账册进行司法审计，出具司法会计鉴定报告。

10、梳理可疑资金的情况

梳理可疑资金的详细流水，并找出具体的每一笔可疑资金并做汇总表格。

梳理每一笔可疑资金对应的合同、协议或网络交易记录。

梳理每一笔可疑资金的经手人信息和联系方式。

控告的流程分析示例

1、确定管辖机关

根据《公安部刑事案件管辖分工规定》，职务侵占属于经济犯罪，该罪一般由公安机关经侦部门管辖，应向犯罪地的经侦部门提起控告。但是在实务中，部分职务侵占类案件的刑事控告过程中，因为侵占数额、社会影响、当地政策等各种因素，存在到底该向辖区派出所还是向区公安分局报案的问题。

2、撰写刑事控告书及证据清单

全⾯梳理涉案信息，准确提炼出案件关键（涉及法律分析、证据梳理、证人证言采集等），明确本案控告罪名方向，有针对性地收集证据材料，形成系统性和专业性的证据清单，完整地呈现到办案机关的⼿中，为办案机关受理案件后的调查⽅向提供线索和思路。

3、提起刑事控告

由于经济犯罪案件较为复杂，案件在受理以后的立案审查期限一般为7日之内，重大、复杂线索，经过县级以上公安机关负责人批准可以延长30日，特别重大、复杂线索，经地（市）级以上公安机关负责人批准可以延长至60日。

向公安机关报案后，公安机关一般会出具报警回执。经审查确有犯罪事实，需要追究被控告人刑事责任的，会向控告人出具受案回执，由侦查机关依法进行侦查，决定是否采取刑事强制措施并移送检察院，刑事控告工作取得阶段性胜利。

4、救济途径

公安机关经审查，认为不符合刑事案件立案条件的，一般会出具不予立案通知书。对不予立案决定不服的，有以下救济途径：

(1) 复议。公安机关作出不予立案决定的，公司可以在七日之内向原决定的公安机关申请复议，原决定机关在接到复议申请后应当在三十日内作出《复议决定书》并送达公司。

(2) 复核。复议机关在维持原不予立案决定的《复议决定书》后，公司可以在七日内向其上一级公安机关（相关材料一般提交给法制部门）提出刑事复核申请，上一级公安机关会在三十日内作出撤销不予立案或者维持的决定。案情重大、复杂的，公安机关也可以延长复议、复核时限，但是延长时限不得超过三十日，并书面告知公司。如果上一级公安机关作出了维持原公安机关不予立案的决定，则在公安机关部分的救济程序结束。

(3) 通过12389进行信访。

(4) 立案监督。公司在向公安机关提出复议和复核申请后仍然没有立案的，也可以向检察机关申请立案监督，一般是到检察机关的控告申诉部门提出申请，由检察机关对案件是否立案给出决定。

(5) 另辟路径【换管辖地、换事实、换罪名、补充证据等】

法律规定相关示例

挪用资金罪

《刑法》第二百七十二条第一款规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别巨大的，处七年以上有期徒刑。”

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及进行“非法活动”的数额标准规定的二倍执行。

本案中，黄爱玲涉案金额3000余万元（初步评估），符合数额巨大的标准，若依法追究其挪用资金罪的刑事责任，量刑幅度为三年以上七年以下有期徒刑。

犯罪构成

主体：公司、企业或者其他单位的工作人员。

黄爱玲与湖北台阳公司不存在法律上的劳动关系，拟界定为其他单位的工作人员。

客体：公司、企业对本单位资金占有、使用、收益的权利。

主观方面：具备挪用公司资金的主观故意。

分支主题

客观方面：利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人。

职务侵占罪

《刑法》第二百七十一条：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”

2016年4月18日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2016〕9 号）第十一条、《刑法》第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定以及四川省《＜关于常见犯罪量刑指导意见（试行）＞实施细则（试行）》之规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行（即6万元以上为职务侵占“数额较大”，100万元以上为职务侵占“数额巨大”）。

本案中，黄爱玲涉案金额约1000万元（初步评估），符合数额巨大的标准，若依法追究其职务侵占罪的刑事责任，量刑幅度为五年以上有期徒刑。

犯罪构成

主体：公司、企业或其他单位的人员。

客体：公司、企业或其他单位的财产所有权。

主观方面：犯罪主体必须具备直接故意，且存有非法占有公司、企业或其他单位财物的目的。即行为人有意图在经济上获得对本单位财物的占有、收益或处置权。

客观方面：1、利用自己职务上的便利。 2、有实施侵占行为。本单位财物指单位合法占有的全部财产，包括本单位以本人名义拥有或者虽不以本人名义拥有但为本单位占有的各种物权、无形财物权和债权。