司法考试民法讲义（二）思维导图

满身疲倦

2023-03-16

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第三节自然人的住所一、住所的概念自然人的住所，指自然人生活和进行民事活动的主要场所。住所与居所不同。居所指自然人暂时生活和进行民事活动的场所。一个自然人可以有多个居所，但是只能有一个住所。自然人的住所，对于决定国籍、享有民事权利、判断诉讼管辖、确定债务履行地与国际私法上的准据法地和遗产继承地等，均有相应的法律效果。（★）二、住所的确定自然人以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。所谓“经常居住地”，指自然人离开住所后连续居住一年以上的地方，但住院治疗的除外。自然人由户

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（★）二、合伙协议合伙协议是合伙人为共同出资、共同经营和达到共同经济目的而达成的书面协议。根据《民法通则》第31条的规定，成立合伙必须有合伙协议，而且原则上要求书面形式。但是根据《民通意见》第50条的规定，如果具备合伙的其他条件，有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。三、个人合伙的内部关系（★★）（一）合伙人身份的确定原则上合伙人要共同出资，共同经营。但根据《民通意见》第46条的规定，自然人按照协议提供资金或者实物，并约定参加合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，约定参与盈余分配的，视为合伙人。因此对合伙人身份的确定，主要从是否分配盈余角度分析，即只要参与盈余分配的，就应当认定为合伙人。当然如果公民不管合伙盈亏，只是获得固定收入，不属于合伙人。（★★）（二）合伙事务的执行合伙的一个重要特点是合伙人共同管理、共同经营。故个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定。另外合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任，其他合伙人则有执行和监督的权利。合伙负责人在法律上视为合伙的代表人，具体执行合伙事务，其执行合伙事务产生的法律后果，应由全体合伙人共同承担。但在合伙内部，其他合伙人可以请求有过错的负责人赔偿其损失。如果合伙负责人超越合伙的经营范围而造成损失，根据《合同法司法解释（一）》第10条的规定，除非属于特许经营、限制经营、禁止经营的内容，否则对外仍然发生效力，由合伙组织承担责任。对内再由其他合伙人追究合伙负责人的责任。（★）（三）入伙入伙指合伙成立之后、解散之前，第三人加入合伙取得合伙人身份的民事法律行为。根据《民通意见》第51条的规定，在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。因为合伙具有人合性质的组织，要求合伙人之间具有信任关系，故第三人加入合伙组织，必须有严格的程序。原则上入伙必须接受原合伙协议的基本内容，并取得全体合伙人的一致同意。（★）（四）退伙退伙指合伙人与其他合伙人脱离合伙关系，丧失合伙人身份。退伙分为声明退伙与法定退伙。声明退伙指出于合伙人自己意愿的退伙，原则上有当事人自己的意思表示即可生效。法定退伙指在发生法律规定的情形如合伙人死亡、丧失行为能力或被开除时出现的退伙。合伙人退伙，有协议的按照协议处理；协议没有规定退伙的，原则上应当允许退伙，但因退伙人退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。