2法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立?(2004-1-5,单)
A《律师法》第14条规定:“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为义务性规则
B《中小企业促进法》第31条规定:“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流,促进科技成果产业化,积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则
C《宪法》第40条规定:“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外,任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则
D《医疗事故处理条例》第62条规定:“军队医疗机构的医疗事故处理办法,由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。”此规定为准用性规则
3下列何种表述不属于法的规则?(2003-1-81,任)
C合同的当事人应当按照合同的约定,全部履行自己的义务
4学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是:①法与法律规范的概念完全相同,因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素;②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的;③表述法和法律规范内容的文件被称为“规范性法律文件”。学生乙的论点是:①法的要素不能等同于法律规范的构成要素;②并不是所有的法都表现为法律条文形式,但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的;③同一个法律规范可以通过一个法律条文来表述,也可以通过若干个法律条文来表述。对上述论析,下列选项哪些是正确的?(1999-1-80,任)
A学生甲的论点①和论点②B学生甲的论点③和学生乙的论点③
5我国《刑法》规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成侵害的,属于正当防卫,不负刑事责任。
该条款的内容属于哪种规范?(1998-1-34,单)
【考点专题讲座】以上5题考察的知识为法律规则。作为法律的三要素之一,对与法律规则的考中在:
法律规则的逻辑结构,是指法律规则从逻辑的角度看是由哪些部分或者要素组成的,以及
或者要素之间是如何联接在一起的。任何法律规则都是由假定条件、行为模式和法律后果三个部分
①假定条件,是指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分。
②行为模式,是指法律规则中规定人们如何具体行为的部分。行为模式包括可以模式、应
勿为模式。前者即权利行为模式;后两者都属于义务行为模式。行为模式是法律规则的核心部分
③法律后果,是指法律规则中规定人们在作出符合或者不符合行为模式的要求是应当承担
结果部分,是法律规则对人们具有法律意义的行动的态度。法律后果包括合法后果和违法后果
【注意】从逻辑上来讲,法律规则的三个组成部分缺一不可,但是在具体的条文中,它们
(2)法律规则与法律条文的关系
②法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述。
④法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。
2、法律规则的分类
【答案】1 BD 2 A 3 ABD 4 C 5 A
1关于法律原则的适用,下列哪些选项是错误的?(2008-1-51,多)
2我国《宪法》第26条第1款规定:“国家保护和改善生活环境和生态环境,防治污染和其
D该条文没有直接规定法律后果,但仍符合法律规则的逻辑结构
3关于法律概念、法律原则、法律规则的理解和表述,下列哪一选项不能成立?(2007-1-3
A法律规则并不都由法律条文来表述,并非所有的法律条文都规定法律规则
C法律概念是解决法律问题的重要工具,但是法律概念不能单独适用
D法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷,弥补法律漏洞
4《中华人民共和国民法通则》第7条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公
坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。“对这条规定,下列哪些理解不正确?(2005-1-56多
D在处理民事案件时可以采取“个案平衡原则”适用这一条文
5下列关于法律原则的表述哪一项是错误的?(2004-1-4,单)
A法律原则不仅着眼于行为及条件的共性,而且关注它们的个别性
C法律原则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的
【考点专题讲座】以上5题都涉及法律原则,从以上真题来看,命题者主要关注:
2、法律原则与法律规则的区别。
【注意】许多考生朋友认为法律规则关注行为的个性而法律原则关注行为的共性,这是一种误解。法律规则是从千差万别的行为中抽象和总结出来的行为的共性,而法律原则在具体的个案中由于其笼统模糊,因而在具体的个案中可以基于特定主体的自由裁量做出不同的解释,从而关注行为或者案件的个别性。
3.法律原则适用条件和方式
为了保障法律的客观性和确定性,必须对法律原则的适用设定严格的条件。具体来讲,法律原则的适用必须符合下列条件:
在通常情况下,法律适用的基本要求是:有规则依规则。“法律发现”的主要任务是法官尽可能全面彻底地寻找个案裁判所应适用的规则。当出现无法律规则可以适用的情况下,法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发生作用。所以,从技术的层面看,若不穷尽规则的适用就不应适用法律原则。这可以表述为法律原则适用的一个条件规则:
在通常情况下,适用法律规则不至于要进行本身的正确性审查。但假如适用法律规则可能导致个案的极端不公正的后果,那么此时就需要对法律规则的正确性进行实质审查,首先通过立法手段,其次通过法官之“法律续造”的技术和方法选择法律原则作为适用的标准。这样,我们就可以把这个条件用反面推论的方式确立为如下规则:“法律原则不得径行适用,除非旨在实现个案正义。”