司考复习：法理学考核的三个纬度和三条主线（一）思维导图

上古男污神

2023-03-16

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三条

三个

考核

复习

法律

解释

立法

原则

价值

监督

司法考试

司考名师讲义

其他

法律的基本原则是：为人诚实，不损害别人，给予每个人他应得的部分。

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思维导图大纲

3.司法考试中的法理学

一、从法本体到法价值

法律是什么，法律栖身何处，人类为什么需要法律，为什么在现代社会如此地依赖法律，这个希腊式的本体论命题，是作为法哲学的法理学必须面对和回应的前提性问题，它构成了法理学考核的第一条主线。

（一）法律规范

1.法的概念

（1）自然法学派：国家的制定法必须符合更高的自然法，自然法代表了公平、人权、自由和正义，邪恶的法律不是真正的法律，人民没有义务去遵守。

（2）分析法学派：法律就是国家的一种命令，法律和道德在逻辑上没有必然联系，因此，法学应当关注制定法，研究其规则、语言、结构，而不是空洞地讨论法律的公平正义。

（3）社会法学派：社会法学关心的是法律的作用，而不是法律抽象的内容，与此相对应，社会法学强调法律的目的是促进和保障社会利益，而不在于制裁。

2.法的特征

（1）法是调整人的行为的社会规范

（2）法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范

（3）法是具有普遍性的社会规范

（4）法是以权利义务为内容的社会规范

（5）法以国家强制力为后盾，通过程序保证其实现

（6）法具有可诉性，法的可诉性使公力救济成为可能

3.法律要素

（1）法律规则：具有严格的逻辑结构，捍卫法律的安定性

（2）法律原则：法律价值的承担者，维护法律的正当性和合法性

（3）法律原则和法律规则的区别：规则具体，原则抽象；原则的适用范围广于规则；法律规则具有排他性，而法律原则不具有排他性。

经典案例：美国里格斯诉帕尔默遗产继承案

（二）法律渊源

1.正式渊源：宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治法规、经济特区法规、特别行政区法、行政规章、国际条约与惯例

2.非正式渊源：国家政策、习惯、判例、法理学说、正义准则

3.非正式法渊源在审判中的适用条件

（1）正式渊源出现漏洞及缺陷

（2）不违反法律原则和基本精神

经典案例：二战后的东京审判和纽伦堡审判

（三）法律价值

1.法的秩序价值

（1）秩序是法的基本价值

（2）秩序是法律所要保护和实现的其他价值的基础

2.法的自由价值

（1）自由是现代法的最高价值和根本目的

（2）自由必须受到法律的限制：自由的行使不得侵害他人权益，不得损害公共利益和善良风俗。

3.法的正义价值

（1）正义是法的基本标准、法的评价体系、法的推动力量，也是衡量法律优劣的尺度。

（2）立法中的正义：平等待遇还是差别待遇？

（3）司法中的正义：程序正义和实体正义

经典案例：美国焚烧国旗案（Texas v. Johnson，1989）

二、从法创制到法实施

法律从哪里来，法律如何从书本上的法（law in book）演变为生活中的法（law in action），法律人在操作运用法律裁判案件时是如何思考和推论的，这在法理学上表现为法律的运行论，它是法理学考核的第二条主线。

（一）法律制定

1.立法：比火药更伟大的发明

（1）立法是社会资源的第一次分配。

（2）立法是制定、修改、废止法律规范的活动。

（3）立法权是最重要、最核心的国家权力。

2.立法体制：一元多层次

（1）中央立法：全国人大及其常委会、国务院及其各部委、中央军委

（2）地方立法：普通地方（人大、常委、政府），民族地方（区、州、县人大），特别行政区（香港、澳门立法会）

3.立法原则

（1）合宪与合法原则

（2）实事求是、从实际出发原则

（3）民主立法原则：立法主体民主与立法程序民主

（4）原则性与灵活性相结合原则

经典案例：美国二十世纪禁酒令

（二）法律实施

1.执法

（1）执法：国家行政管理活动。

（2）执法的原则：依法行政、讲求效能、公平合理

2.司法

（1）司法：也叫法的适用，是司法机关裁判纠纷的专业活动。

（2）司法的原则：司法公正、司法平等、司法合法、司法独立

3.法律监督

（1）国家法律监督：权力机关监督、行政机关监督、司法机关的监督

（2）社会法律监督：中共监督、民主党派、社会团体监督、公民监督、法律职业监督、新闻舆论监督

经典案例：中国延安黄碟案和日本大津事件

（三）法律方法

1.法律解释

（1）法律解释的特点：法律解释的对象是法律规定；法律解释是与具体案件相关的，解释是跟特定案件相关联的；法律解释具有一定的价值取向性，法律解释的过程是一个价值判断、价值选择的过程；法律解释受解释学循环的制约，是一个在局部和整体之间往返流转的过程。

（2）法律解释的方法：文义解释、立法者目的解释、历史解释、比较解释、体系解释、客观目的解释。

（3）当代中国的法律解释体制：立法解释、司法解释、行政解释、地方解释。

一、研究内容思维导图

U682687144

4.78

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904名中国成年人第三磨牙相关知识、态度、行为和病史的横断面调查思维导图

U633687664

3.9

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