仲裁在解决国际工程施工争议应用思维导图

多情又困苦

2023-03-14

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采用仲裁方式来解决施工争议在英国等西方发达国家大量应用，但对中国的业主和承包商来说还比较陌生。随着中国加入世界贸易组织，以及中国建筑业逐步对外开放，仲裁程序在建筑业将会得到广泛应用。因此，有必要了解仲裁的有关业务知识，这是对外开放以及和国际接轨的需要。

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思维导图大纲

1.依法裁决

在仲裁过程中，当事人双方要提交大量的文件和证据。仲裁员不可能在非常短的时间内评估大量的技术合同资料，且合同上很复杂的提交资料。但仲裁员的裁决必须严格依照合同和法律。所以，和DRB (争议审议委员会)或DAB(争议裁决委员会)等争议解决程序相比，仲裁程序一般历时长、花费高。

2.合同法律

国际工程施工合同一般规定工程所在国的法律为合同的管辖法律。仲裁中应用的实体法将采用该国的相关法律。所以，对于国内的国际工程，当合同条款和中国法律有冲突时，中国的法律优先。中国法律的特殊原则可以对合同条款的解释进行修正或补充。

比如，A工程的承包商在仲裁申请中要求降低工程的质量标准，但中国法律不允许接受一个降低标准的工程，因此，业主可以在仲裁中据此进行反驳。

再如，A工程的承包商在仲裁中提出的最大索赔是由于工程师未能给予适当的延期，承包商被迫进行“推断赶工”。承包商要求仲裁的依据是美国法律，但中国(包括欧洲)的法律却不承认“推断赶工”的概念。所以，业主自然会在答辩书中依据中国法律原则进行反驳。

合同法律一般通过“暗示条款”的方式对合同起作用，这就是人们所说的法律的强制性要求。最通常的暗示条款是业主不能阻碍承包商的工作以及合同双方有责任减轻损失。这个条款在A工程的仲裁中得到了应用。

3.管辖权法律

按照仲裁地管辖的原则，仲裁的程序法适用仲裁地点所在国的国家法律。

比如，A工程合同规定仲裁地点在斯德哥尔摩。因此，瑞典法律和瑞典仲裁法适用于解释仲裁协议、证据、管辖权及程序事宜以及仲裁规则中的明文协议。

斯德哥尔摩作为仲裁地点在国际上享有可信、公正的声誉。在管辖权方面，它还是一个可以接受的、最接近中立的仲裁院。与其他仲裁地点相比，它的仲裁费用也相对较低。因此，它是一个可以选择的地点。

英国几年前引入了一种新的仲裁法案，旨在更好地控制仲裁费用并节省时间。英国伦敦仲裁院拥有一大批法律专家，特别是施工争议方面的法律专家，因此，伦敦已成为一个更具吸引力的仲裁地点。

中国国际经济贸易仲裁委员会也是享有信誉的国际仲裁机构，中国的业主和海外承包商可选择其作为仲裁机构。

4.举证责任

提出宣称/指称/断言的一方必须证明其可能性。意思就是，除非另一方承认这些宣称/指称/断言，否则提出一方必须向仲裁庭证明其正确性。

证据标准的“可能性”指不必提供100%的证据，只要51%就可以。

证据的类型主要有：同期记录、同期函件、事实证人、观点证人等。

观点证人也叫专家证人，他们通过专家报告提供证据。A工程承包商的索赔涉及到复杂的进度、费用、地质等问题，所以承包商聘请了进度与计划、量费分析、地质等方面的专家证人。由于承包商提出的争议涉及到了设计问题和技术规范的理解，所以工程设计和技术方面的专家证人也参加进来。由于这些专家多为国际上某专业领域享有知名度的技术专家，他们的看法和观点无疑会对仲裁员的判断和裁决产生影响。

5.因果关联

为了能够免除违约(延误)赔偿金和/或补偿延期(延误)费用，承包商必须说明：

一一延误已经发生(原因);

一一延误是业主的责任;

一一延误将引起完工日期的滞后(结果)。

6.伸裁费用责任

仲裁费用如下：

一一仲裁院的费用，例如指定仲裁庭的费用;

一一仲裁员的费用;

一一当事人的法律费用及其他费用(包括律师、咨询专家、专家、证人、听证审判等费用);

一一确定费用时产生的费用;

一一当事人的仲裁管理费用。

在大部分仲裁地，仲裁地规则(比如瑞典)赋予仲裁庭权力来决定由谁支付哪些费用。通常是败诉方支付胜诉方合理的费用和仲裁员的费用。合理费用不包括一方自己内部的职员费用及管理费用。

但是，不同的仲裁地点费用原则是不同的。比如，在英国、北爱尔兰和威尔士，将事件或问题作为仲裁的全部。而在瑞典，较多地倾向于将仲裁分为对几个问题的仲裁，逐个给予费用裁决。

还应当考虑当事人一方令人不满意的做法会增加另一方的费用。比如，采取阻碍性的做法拖延诉讼程序，听证过程中资源过度浪费，比如投入过多的专家、法律代理或证人。所以，胜诉方一般仅得到其实际费用三分之二的补偿。

可以借鉴英国的一种“密封报价”的程序来降低由一方支付大部分仲裁费用的风险。其含义是：如果一方承认了一些责任，可以向另一方提出一个准备支付的价格。将此报价的复印件密封起来交给仲裁庭，并且标明是受保护的，即在仲裁庭没有作出决定之前不能出示。如果仲裁员裁决给申请人的费用低于报价，那么申请人有责任承担报价之后各方的费用及仲裁员的费用，再加上考虑此报价的合理时间费用。在这种程序中，一方提出报价并不是说其在仲裁过程中有薄弱之处，但报价必须是现实的而不是不切实际的。

在其他仲裁地点，密封报价体系与英国的法律标准不同。为使这一程序行之有序，可以在仲裁早期签订一份单独协议。

因此，业主在选择仲裁地点的时候，必须考虑上述的法律和仲裁规则，以使自己处于有利的形势并降低可能的费用支付。

目前，国内的国际工程日益增多，我国业主应尽可能在合同文件中明确在中国的仲裁机构进行仲裁。