中级会计职称考试《经济法》备考复习第一章(2)思维导图

花房姑娘

2023-03-14

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中级会计职称考试《经济法》备考复习第一章(2)第一章总论三、代理(一)代理的特征和适用范围【概念解析】代理

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思维导图大纲

三、代理

(一)代理的特征和适用范围

【概念解析】

代理：是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，由此产生的法律后果直接归属于“被代理人”的一种法律制度。

注意：代理不同于行纪、寄售、传递信息、居间行为、冒名欺诈等行为。

提示：具有人身性质的民事法律行为(如立遗嘱、结婚等)、双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事法律行为(如演出、发表演讲等)不得代理。

(二)代理权的行使

1.滥用代理权的情形

(1)自己代理：代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动;

(2)双方代理：同一代理人代理双方当事人进行同一项民事活动;

(3)恶意代理：代理人与第三人恶意串通损害被代理人的利益。

2.无权代理的情形：

(1)没有代理权的代理行为;

(2)超越代理权的代理行为;

(3)代理权终止后的代理行为。

(三)无权代理

1.在无权代理的情况下，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。

未经追认的行为，由行为人承担民事责任。

2.下列情况应由“被代理人”承担民事责任：

(1)被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

(2)表见代理：

无权代理人的代理行为，客观上使善意相对人有理由相信其有代理权的，被代理人应当承担代理的法律后果。

【解释】客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形：

①合同签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合同书，使得相对人相信其有代理权;

②无权代理人此前曾被授予代理权，且代理期限尚未结束，但实施代理行为时代理权已经终止;

③被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，而实际并未授权。

四、经济仲裁

【概念解析】

仲裁：仲裁机构根据纠纷当事人之间自愿达成协议，以第三者的身份对所发生的纠纷进行审理，并作出对争议各方均有约束力的裁决的解决纠纷的活动。

【提示】解决经济纠纷的途径

当事人协商和解、有权机关进行调解(包括民间调解、行政调解、仲裁调解和法院调解)、仲裁、诉讼。

(一)仲裁的基本原则

1.自愿原则：自愿达成仲裁协议;自愿选择仲裁机构及仲裁员、自行和解;自愿调解，仲裁庭应予调解。

2.独立仲裁原则：仲裁机关不依附于任何机关而独立存在，仲裁依法独立进行，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。

3.一裁终局原则：裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。

(二)仲裁的适用范围

1.适用范围：平等主体间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷。

2.不能提请仲裁情形：

(1)与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷。

(2)行政争议。

3.不适用《仲裁法》，由它法予以调整：

(1)劳动争议--适用《劳动争议调解仲裁法》

(2)农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷--适用《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》

(三)仲裁协议

1.仲裁协议应当以书面形式订立。口头达成仲裁的意思表示无效。

2.仲裁协议应当具有下列内容：

(1)有请求仲裁的意思表示：

(2)有仲裁事项;

(3)有选定的仲裁委员会。

3.仲裁协议的效力

(1)有效的仲裁协议：排除法院的管辖权。

(2)仲裁协议独立性：合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。

4.当事人对仲裁协议的效力有异议的，应当在“仲裁庭首次开庭前”请求仲裁委员会作出决定，或者请求法院作出裁定。

提示：一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求法院作出裁定的，由“法院”裁定。

五、诉讼

【概念解析】

诉讼：是指人民法院根据纠纷当事人的请求，运用审判权确认争议各方权利义务关系，解决经济纠纷的活动。

(一)诉讼管辖

1.地域管辖

(1)一般地域管辖(原告就被告原则)

①住所地与经常居住地不一致的，由“经常居住地”法院管辖。

②同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区，各人民法院都有管辖权。

(2)特殊地域管辖

①合同纠纷：被告住所地或合同履行地

②保险合同：被告住所地或保险标的物所在地

③票据纠纷：被告住所地或票据支付地

④铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿:被告住所地或事故发生地、车辆船舶最先到达地、航空器最先降落地

【解释】特殊地域管辖中都包括被告住所地，即适用一般地域管辖。

【提示】两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由“最先立案”的人民法院管辖。

2.级别管辖：基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院。

3.协议管辖：适用于合同纠纷和其他财产权益纠纷(如因物权、知识产权中的财产权产生的民事纠纷)。

(二)诉讼参加人(当事人和诉讼代理人)

1.当事人包括：原告、被告、共同诉讼人、诉讼中的第三人。

2.诉讼代理人包括：法定代理人、委托代理人。

(三)审判程序

1.第一审程序分为：普通程序、简易程序

(1)普通程序：开庭审理一般都公开进行，但涉密除外。

(2)简易程序：

①只能基层人民法院及其派出的人民法庭适用;

②独任审理，可随时传唤当事人、证人。

2.二审程序(又称上诉程序)，我国实行两审终审制

(1)当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。

(2)当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。

3.审判监督程序

(1)各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误，认为需要再审的，提交“审判委员会”讨论决定。

(2)最高人民法院对地方各级人民法院、上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或指令下级人民法院再审。

六、诉讼时效

【概念解析】

诉讼时效：是指权利人不在法定期间内行使权利而失去诉讼保护的制度。

(一)诉讼时效特点

1.诉讼时效届满“不消灭”实体权利，“不丧失”起诉权;丧失胜诉权。

(1)不丧失起诉权：诉讼时效期间的经过，不影响债权人提起诉讼。

(2)“不消灭”实体权利：诉讼时效期间届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效限制。

(3)丧失胜诉权：债权人起诉后，如果债务人主张诉讼时效的抗辩，法院在确认诉讼时效届满的情况下，应驳回其诉讼请求。

2.法定性和强制性：

当事人不得违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益。

(二)诉讼时效的适用对象

下列请求权不适用诉讼时效的规定(2018变化)：

(1)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险;

(2)不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产;

(3)请求支付抚养费、赡养费或者扶养费;

(4)支付存款本金及利息请求权;

(5)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;

(6)基于投资关系产生的缴付出资请求权。

(三)诉讼时效的种类(2018年变化)

(四)诉讼时效期间的起算

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3.54

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