证据制作的四大核心要点思维导图

南柯一梦

2023-03-10

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证据

制作

的

四大

核心

要点

民事诉讼法

民事诉讼证据

无论作为诉讼代理人还是非诉讼代理人，对于证据的梳理和制作必不可少。虽然如此，但现实中，往往被有意无意疏忽，甚至忽视。事实上，证据制作的优劣好坏对于案件或非诉法律事务的处理至关重要，或者说直接决定法律事务处理的结果。即便己方处于原生事实的劣势方，但如果证据梳理、制作得当，或许也能柳暗花明，甚至扭转乾坤。

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思维导图大纲

（一）围绕法律事务的“目的”梳理证据

证据制作的“目的”属于“地球人都知道”的道理，但不少同仁在制作的时候却未必能做到不折不扣，有时候不免也稀里糊涂，重蹈“邯郸学步”的覆辙，尽然忘了自己的节奏。

对于诉讼案件，制作证据就是为了驳斥对方的诉求，直接攻击对方诉讼观点，必须“瞄得准”，攻击“痛”点，火力集中；对于非诉讼法律事务，需要围绕目的进行搜集，促进谈判，协调及磋商，以促成目的的达成。

总之，这是梳理证据的前提，否则，将面临说东道西，无的放矢，或者隔靴搔痒，蜻蜓点水的后果。

（二）理清证据形成的时间逻辑

所谓雁过留痕，此处就是指证据总是在时间的一维空间中留有痕迹的。我们在梳理的时候，需要遵循一般人认识事物的逻辑，从时间的生成，发展，推衍进行梳理，从而让证据在时间的一维空间中客观呈现，便于我们理清事件的时间维度，从发生学角度进行把握。

（三）结合“打靶目标”和时间维度，对材料进行综合理析并层次布局

就是说，每个证据都需围绕“进攻”对方而进行角色定位或主次作用分配等方面进行逻辑归类，具体如下：

1、必须筛选出核心的证据，将这些证据进行逐一推敲，重新掂量轻重主次，进行编号，相互之间形成严谨，缜密的链条，让人无懈可击，即便有“懈”可击，也不至于遭受重创，甚至逆转，以致于处于劣势，被动局面。

2、针对非核心的证据需要进行相应的组合，增加“攻击性”或“战斗力”，至少可以作为主要证据的补强或互为表里的印证。

3、由于每个证据在法律事务中所起的角色或作用是不一样的，因此，针对某些证据存在“左右摇摆”，甚至有“特洛伊木马计”的嫌疑，坚决剔除。

比如，对于不是意思特定明确或“立场坚定”的证据，可能将面临各执一词，引发公婆都有理的争论--对于这类证据，就需要反复斟酌，推敲，测度己方出示该证据的解读方式是否符合法律规定，符合情理，符合交易习惯，或通常人的认识规律，思维模式。如果不能形成普通人所认识的且对己方有利的局面，建议有所保留，静观其变，否则，反误了“卿卿性命”。

4、有的证据，从正面角度看没有什么副作用，但从反面解读，或许对我方极为不利，对于这种证据坚决打入“冷宫”。

5、有的证据虽然从正面不起积极作用，但从反面却有利于挖掘案件事实或存在“引蛇出洞”的引诱效果的，这类证据可以大胆从民间选入“宫廷”，伺候好主要证据的“进攻”。

（四）避免证据之间出现“自我矛盾”的悲剧

证据在于为己方说话，如果没有设计好，可能出现“以子之矛，攻击之盾”，如此一来，将自毁前程，前功尽弃。

因此，在证据梳理和制作时，一定要避免这样的悲剧发生。

二、慎用、少用“外力”作证

（一）人证

1、证人出庭

有人说，外来的和尚好念经。关键是这个外来的和尚怎么念，如何叫“好（hǎo）”还是“好（hào）”，我们不太确知，而且这个和尚并非就能任由我们掌控或摆布。

这里涉及到证人出庭作证的情形。笔者曾经代理一起案件，原本没有太多有利证据证明我方观点，正在山穷水尽时，对方居然请了证人出庭--这让笔者看到了希望，于是，整个案件的赌注都搁在这个对方的证人身上。

按常理讲，对方申请出庭的证人，不可能为我方说话，更不可能说好话。但这个案件到了这个时候，别无出路，只能孤注一掷，于是，笔者就围绕这个证人做文章，后来，居然发生了戏剧性的逆转，这位证人有“觉悟”，有“底线”，居然还原了案件本来面目，让我方权益得到了支持。

像这类情形，如果证人出庭并不是证明己方核心观点时，建议慎重选择，否则，将“覆水难收”。

所以，有人才说嘛，人是最靠不住的--这或许虽然有立场角度，但人之为人在于不由自主会恪守人性底线或尊重人性底的缘故吧。

2、专家出庭

除此外，还涉及到申请专家出庭的情形。对于，某些专业性强的案件，即便我们也弄得明白，说得清楚，但通过专家的嘴巴说出来，其分量是不一样的，所以，为了让法官或审判人员不陷入将信将疑的状态，建议聘请或申请专家出庭作证，便于法官弄清楚案件中专业问题的是非曲直，来龙去脉，利于案件的全面把握和精准的认知。

（二）申请法院调取证据

有的证据即便当事人穷尽所有手段，都无能为力，难以获取。这就需要申请法院去调取。

但这类证据，会面临多种情形，比如：

1、听当事人说有某某证据，而这些证据听起来还是有关联的。对于这种情形，最好反复和当事人确认，促使当事人尽可能回忆，一旦盲目申请调取，就面临“开弓没有回头箭”的尴尬局面。

2、代理人通过对案件的了解和掌握，从专业角度认为应该调取。这类往往得利于有经验的代理人，因办理了为数不少的同类案件，所以，确知这类案件会在哪些部门留下痕迹或形成相应材料，而这些材料对于案件的是非曲直判断又有直接决定性因素，或属于核心证据，这时自然需要调取。

3、另代理人所确知在相关部门的证据之所以需要调取，基于根据现有的证据又不能充分证明己方观点，或不能达到高度盖然性认定己方证据。

（三）申请鉴定、审计、评估等等

往往有些案件对于某些证据的真伪难辨，或对于争议的标的额存在分歧，甚至不确知，等等。对于这些，都需要借助第三方机构进行专业定性、定量得出权威科学客观的结论。

对于以上，通常的做法是，双方委托较妥当，但一旦双方发生纠纷，彼此反目为仇，不少当事人之间也难以沟通，彼此包容，此时，不妨“先下手为强”，委托权威机构进行诉前的定性、定量分析并形成结论成果。

对于这类证据，除非存在程序或实体方面的瑕疵，一般不会面临被否定的后果，当然，如果争议标的额太大，尤其涉及到国有资产的，不排除“打到重来”，但毕竟解决了起诉时标的额明确的前提，从某种意义上，也取得了主动权。正所谓，青山遮不住，毕竟东流去。

三、制定制作证据的计划并与当事人反复推敲

证据制定不是无中生有的空想，而是建立在客观发生的事实上和形成的相关材料上寻求蛛丝马迹，尽量还原案情事实。

作为代理人，由于不是案件亲历者，也并非见证者，因此，对案件中客观产生的各类证据显然不能客观解读，或者确知是非，是否存在缺漏。这就需要代理人作出诉讼策略方案，围绕诉讼目的进行甄别案件材料，而在案件材料梳理和查漏补缺过程中，就需要反复和当事人了解，沟通并研究，找出各个证据之间的关联，从而理清头绪，形成证据链。

在证据的制作过程中，需要几易其稿，反复斟酌，批判，辩驳，换位质证，对于有条件的，建议通过模拟开庭的方式，进行针锋相对的进与退，攻与防，破与立等演练，这样做的好处，不仅有利于对案件了然于胸，而且也便于抓住案件证据之间的“魂”，将案件“吃进肚子”消化透彻。

四、追求形式的完美

笔者在全国不少地方开过庭，总体来说，北上广的律师就证据制作，至少在形式上较为严谨，认真，规整，但只是总体而言，也存在诸多需要共勉的地方。

（一）证据目录或清单

1、形式各异

有不少当事人开庭，根本就没有证据目录。仅开庭时，东拉西扯拿出证据，啰里啰唆、半天说不到正题；有的根本就没有任何逻辑，仿佛法院是自家开办的，还惹怒审判人员。

大多当事人开庭出示的证据都有证据目录，但五花八门，形式各异，麻麻杂杂，根本不得要领，有的还有油渍

笔者认为，凡是法律问题，都特别严肃，因此，在材料的准备方面也理应显得庄重，严肃，科学，严谨，美观，大方。

2、目录布局

经过十多年的律师执业，也摸索或总结出个人认为较为科学，严谨的证据目录格式（见文中插图），详见如下：

（1）左上方体现案件的案号，比如，案号（2016）琼XX民终XX号。这样的好处是，让审判人员一目了然，知悉该证据属于那个案件，不至于审判人员搞混或与其他案件搅和一起。字体方面建议，采取与标题，正文不一样的字体，同时，应小于标题，甚至正文的字体--这取决于个人的偏好或审美的视角。

（2）在案号正下方中间体现案件各方当事人、案由，比如，原告（或上诉人）XX水利水电公司诉被告（或被上诉人）XX建设工程公司之间建设工程施工合同纠纷一案。注意，如果一方或双方当事人较多的时候，就径直体现己方和对方中较有代表性的一方就可以。

（3）在案由正下方体现“证据目录或证据清单”。注意，字体大小的酌定。

（4）紧接着在证明目录或证据清单的右下方体现“证据提交人”、“联系方式”、“提交时间”等信息。“证据提交人”直接表明该证据是属于那方提交的，便于审判人员清晰可辨；联系方式，便于审判人员方便联系；至于提交时间，大多法院在收到证据时，将会在证据清单上盖印戳，要求提交人著名时间和提交人等内容信息，所以，可有可无，但建议注明较为妥当。

（5）建立证据清单或目录的表格。通常，建立“序号”、“证据名称”、“证据来源”、“证据份数”、“证明内容”、“页码”、“备注”等栏目。具体增减栏目，根据各地法院的习惯或证明目的进行拣选。

（6）建立分组的“序后（纵栏目）”。通常，分组排序根据时间顺序或证明目的，证据主次，证据内在逻辑等进行编排，分类，这样编排的好处在于，证据层次分明，逻辑清晰，目的明确，目标一致。

（7）最后，不妨将各种“申请书（比如，证人出庭申请书，调查取证申请书等等）”列在相应分类组，以此提醒审判人员，庭审过程中着重查明或引起关注。因为，不少法院对于申请调取证据的申请会理性对待，因为有的调取证据完全取决于对方是否承认，一旦对方承认，也就没有调取的必要，从而节约了社会资源，当事人成本，提供了审判效率。只有当庭审未能查明，且不调取又对各方当事有权益影响或难以查明案情时，才有调取的必要。

3、如果是律师作为代理人的，建议在证据目录的页眉、页脚体现律所的LOGO和联系方式等相应的信息，也便于审判人员联系或对方当事人就案件和解、调解进行联系。

（二）每页证据都需要在“右上角”或“左下角”标准页码，方便检索查阅。