论在我国刑事诉讼中建立豁免权制度的可能性与必要性思维导图

泪尽

2023-03-08

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豁免权

刑法

涉外刑事案件

1、豁免权的含义

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思维导图大纲

2、豁免权的特征

（1）豁免权是职业特权。豁免权是法律赋予辩护律师的专有权利。刑事诉讼中的其它主体，诸如诉讼代理人、证人、鉴定人等则不享有此项权利。豁免权是控辩式诉讼模式的必然诉求，也是实现控辩双方权利平衡的重要保证。

（2）豁免权是程序性权利。豁免权只发生在刑事诉讼以及与之相关程序中，辩护律师在执业活动之外的个人行为以及有关言论不受此特权保护。如果律师在执业活动之外所知悉的其它案件的有关事实情况，根据刑诉法第47条“凡是知道案件事实的人，都有作证的义务”这一规定，其不得援引该特权而免于作证。同样，律师在执业活动之外犯诸如诽谤、伪证、包庇等罪，也不得因该特权而予以责任豁免，应按一般主体犯罪的相关规定予以追诉。

（3）豁免权是不可放弃权。豁免权是基于当事人委托或法院指定而产生的，其目的是为了保护当事人合法权益，保证实体公正及程序公正，从而实现刑诉法惩罚犯罪，保障人权之根本任务。因而，除非当事人同意或法律另有规定，辩护律师不得主动放弃该权利。同时，该权利放弃如果导致其它当事人的权益受损，那么即使该当事人同意，辩护律师也不得放弃。

3、豁免权的内容与限制

（1）辩护律师有权就其在其执业活动中所知悉的当事人有关事项及有关交流，拒绝向司法机关作证且不受法律追究。赋予辩护律师作证豁免权是世界各国的惯例，但为了避免权利滥用，各国在不影响律师履行职责的基础上也对该权利做了必要的限制。例如律师与其当事人之间的交流是为了实施一项犯罪或是欺诈，那么该律师不享有作证豁免权。

（2）辩护律师在执业活动中的言论，不受法律追究。在此，“言论”一词应作大扩大理解，即不仅包括口头发言，而且包括诸如辩护词、辩护意见等书面发言材料。此外，以作为与不作为方式表达出的言论表示，也应归入此范畴。但辩护律师发言若存在诋毁宪法，唆使他人违反宪法和法律，藐视法庭、侮辱、谩骂他人之行为则不在此列。

（3）辩护律师在刑事诉讼中，向有关司法机关提供或出示的文件材料失实的，只要不是故意伪造，不受法律追究。若辩护律师故意伪造有关文件材料构成犯罪则不属豁免权保护范围，应按伪证罪予以处罚。

（4）在刑事诉讼过程，辩护律师的人身权利与人身自由及执业活动受法律保护，任何司法机关不得对其采取拘传、拘留、逮捕等强制措施。

二、在我国建立与完善豁免权的可能性与必要性

我国自恢复律师制度以来，在赋予律师何种执业权利及权利保障，如何规范律师依法执业，一直是立法与学术界讨论的话题。一方面我国现有法律对律师执业权利规定太少，限制过多，另一方面对律师执业过程中产生的责任问题缺乏相关规定，无据可依、无可适从，使律师在刑事辩护中存在着尴尬的局面。在这个问题上，有必要借鉴西方经验，引进豁免权制度，切实保障辩护律师依法履行职责。

随着我国政治体制改革深入及市场经济的蓬勃发展，建设现代化法治国家已被上升为宪法性纲领。建立诉讼民主、文明的刑事法治，保障广大公民的人身及财产等各项权利，已是迫在眉睫，而作为现代刑事诉讼的主要组成之一的辩护制度更首当其冲，我国虽然在宪法及刑事诉讼法等多部法律中规定了辩护制度的有关内容，但对豁免权缺乏规范，“无救济即无权利”，使我国的辩护制度不够完善。总而言之，在我们社会不断进步、经济飞速发展、人民法治观念不断增强的今天，建立豁免权制度确有必要性。

1、建立与完善豁免权的理论基础

众所周知，公民的人权是所有权利之中最为根本的权利，也是最为神圣的权利。刑事诉讼作为国家主导下的司法活动，直接关系到公民人身自由、生命健康等基本人权。现代刑事诉讼不仅追求实体公正而且追求程序公正，尤其后者更可以说是整个刑事诉讼的灵魂。历史的经验告诉我们没有程序公正，实体公正根本无以谈起。实现程序公正的最好途径莫过于建立程序对等机制，实现控辩双方权利的平衡。没有制衡的权利，必将导致权利的滥用；而没有保障的权利，也必将导致权利的失衡。给予控辩双方同等的法律保护，同等的机会，尤其对代表个人的辩护律师的名权给予充分的权利，保障以实现诉讼民主，保障人权之目的。

2、建设完善豁免权的法律基础

我国立法中虽然没有豁免权的直接规定，但我国参加国约条约以及我国宪法及有关法律却为豁免权的建立提供了坚实的法律基础。

（1）我国参加的国际条约规定

以上两条规定，对我国加强对犯罪嫌疑人、被告辩护权利的保障，消灭对辩护律师不合理的职业歧视与执业限制有重大理论意义。更加具有指导意义的是，第八届联合国预防犯罪和罪犯待遇大会通过了《关于律师作用的基本原则》，该原则在开头开章明文地指出制定目的是“充分保障人人都享有的人权和基本自由，无论是经济、社会和文化权利或是公民权利与政治权利，要求所有的人都能有效地得到独立的法律专业人员提供的法律服务。”“鉴于律师专业组织在维护职业标准与道德，在保护其成员免受迫害和不公正限制和侵犯权利，在向一切需要他们的人提供法律服务以及在与政府和其它机构进一步推进正义和公正利益的目标等方面起到极为重要的作用。”同时，更具有现实意义的是该作用原则在《世界人权宣言》、《公民权利与政治权利世界公约》规定的基本准则的基础上，对辩护权的行使及辩护律师权利保障作出了进一步规范。如第1条再次重申了“所有的人都有权请求由其选择的一名律师协助保护和确立其权利在刑事辩护的各个阶段为其辩护。”第16及第20、22条对律师的豁免权作出了明确的规定。“各国政府应确保律师（a）能够履行其所有职责而不受恫吓，妨碍或不适当干涉…… （c）不会由于其按照公认的专业职责、准则和道德规范所采取的任何行动受到或者被威胁会受到起诉或行政、经济或其他制裁。”“律师对于其书面或口头辩护时所发表的有关言论或作为职责任务，出现于某一法院、法庭或其它法律行政当局之前所发生的有关言论，应享有民事和刑事豁免权”“各国政府应确认和尊重律师及其委托人之间在其专业关系内所有联系和磋商均属保密。”以上规定，清晰而明确规定了律师豁免权及其相邻权利的内容，对我国的国内立法提供了极好的借鉴与参考。

（2）宪法及有关法律的规定

我国宪法及有关法律中都有关于建立豁免权制度的法律规定。豁免权虽然是赋予辩护律师的职业特权，但其最终目的还是为了保障犯罪嫌疑人、被告人充分行使辩护权，以达到惩罚犯罪、保障人权的基本目标，两者可谓是殊途同归。《中华人民共和国宪法》在第二章详细规定了公民一系列基本权利。如第35条“中华人民共和国公民有言论的自由”，第37条“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯”，第78条“中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯”等等……这些都是辩护权及豁免权存在的宪法性基础。而宪法第125条规定的“被告有权获得辩护”则是豁免权存在的直接依据。

众所周知，辩护权的实现不外乎犯罪嫌疑人、被告人自行行使或通过其辩护律师协助行使两种途径。因绝大多当事人缺乏法律专业知识而辩护律师受过专门的培训，辩护权的最有效行使莫过于辩护律师的辩护活动。但如果不赋予辩护律师有效的豁免权，律师在刑事诉讼活动中就不能有效履行职责进行辩护，而法律所规定辩护权只能是一纸空文。《中华人民共和国律师法》第30条第二款规定“律师担任诉讼代理人或辩护人的，其辩论或辩护的权利应当受到依法保障。”第32条规定“律师在执业活动中的人身权利不受侵犯。”第33条规定“律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密和当事人的商业秘密，不得泄露当事人的隐私。”以上三条规定已包含了豁免权部分内容，建议立法机关予以完善，以构筑完整的豁免权体系。

3、建立与完善豁免权的必要性

（1）是维护宪法权威、保护公民权利的需要

维护宪法权威、保证宪法实施是宪法规定的一切国家机关包括立法机关、司法机关、行政机关必须担负的神圣职责。在我国刑事诉讼中建立与完善豁免权是保障宪法实施的有效手段。

（2）是建设现代化法治国家的需要

“依法治国、建设社会主义法治国家”是写入宪法的纲领性目标，而法治国家最基本的要求之一就是严格依法办事，任何个人和单位不得超越宪法和法律的规定。而赋予律师充分的履行职责的权利与保障，建立律师豁免权是实现依法治国的条件之一。

（3）是履行国际法义务的需要

我国于1997年和1998年先后签署人权两公约，并于2001年3月批准了其中的《经济、社会和文化权利国际公约》（A公约），根据“条约必须遵守”这一国际法古老准则以及中国政府在加入各公约时承诺，对已批准的公约，应清理国内现有法律，并加快实施。对已批准签署但尚未批准的公约，应加快最高立法机构相关程序。笔者建议在我国应尽快建立与完善豁免权制度，确保在诉讼中程序公正、司法公正。