笔者同意第二种意见,理由如下:
严某在主观上明知摩托车是孙某盗窃来的,仍然采取秘密的方法将摩托车转移,其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。这是没有疑问的,问题在于严某的行为能否构成盗窃罪。
严某明知摩托车是孙某盗窃来的仍然将摩托车转移,其在主观方面表现为故意;严某秘密转移摩托车后积极进行出售,可知其具有非法占有并进行牟利的犯罪目的;严某在客观上实施了秘密转移他人非法取得的摩托车的行为。这些都与盗窃罪的相关构成要件相符合。关键在于,非法占有能否成为盗窃罪的犯罪客体,非法占有的财物能否成为盗窃罪的犯罪对象。如果非法占有能够成为盗窃罪的犯罪客体,非法占有的财物能够成为盗窃罪的犯罪对象,则严某的行为构成盗窃罪;否则,不构成盗窃罪,本案应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪定性。
随着社会经济的发展,财产关系变得日益复杂化,所有权与经营权、占有权等权利相分离的现象普遍存在。在复杂的财产关系面前,不能仅以所有权作为财产性犯罪的犯罪客体,而应当将所有权以外的一些利益也作为犯罪客体予以保护。
对于所有权人来说,虽然占有本身并不是最终目的,但它是所有权人行使其他权能的前提,没有这个前提,便无所谓使用、收益和处分。作为所有权的一项权能,占有可以通过一定方式转移给非所有权人。当占有依照法律规定或所有权人的意思与所有权人相分离时,非所有权人便获得了相对独立的占有权。这种他主的合法占有,也不是以单纯占有为目的,同样是为了使用、收益。
所以,保护财产所有权的前提,是有效地保护对财物的占有本身,无论是对于所有权人本人而言,还是对非所有权人而言,占有都是实现其他权能的前提。既然如此,对占有本身就必须进行保护,否则必然造成财产关系的混乱。然而,为了保护基于正当合法理由的占有,其前提是有必要保护占有本身。因此,将需要通过法定程序恢复应有状态的占有作为刑法保护的客体,实际上才更有利于保护财产所有权。
所以,财产性犯罪的客体既包括财产所有权及其他本权,也包括需要通过法定程序恢复应有状态的占有。没有法律依据的非法占有显然是一种需要通过法定程序恢复应有状态的占有。因此,在民法上属于非法占有的情形,在刑法上也应予以保护。当然,从与所有权人相对抗的意义上说,非法占有是不受刑法保护的,比如甲盗窃了乙的财物,乙又从甲处秘密窃取回来,对乙的行为不能定性为盗窃罪,但相对于所有权人之外的其他人而言,这种占有本身是受刑法保护的,即刑法不允许所有权人之外的其他人任意侵害行为人非法占有的财物。因此,民法不保护非法占有,意味着应当根据民法将财物返还给所有权人;而刑法保护这种非法占有,意味着他人不得随意侵害这种非法占有。
盗窃罪为财产性犯罪的一种,既然,非法占有能够成为财产性犯罪的客体,非法占有的财物能够成为财产性犯罪的对象,那么,本案中严某的行为完全符合盗窃罪构成要件。因此,本案中严某的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪与盗窃罪的竞合,按照择一重罪予以处罚的原则,应以盗窃罪追究严某的刑事责任。