本案中双方争议的主要有两个问题，一个是张某的房产证是否已经交付给了乙银行；一个是乙银行是否有及时办理抵押登记的义务。
关于第一个问题，关键在于甲房地产公司提供的收到条能否证明甲房地产公司已经交付了张某的房产证。
第一种观点认为，甲房地产公司提供的收到条不能证明甲房地产公司已经交付了张某的房产证。由于甲房地产公司和乙银行发生过多起业务，44份房产证是否包括张某的房产证就成为一个有待证明的论题。应该说44份房产证可能包括张某的房产证，也有可能不包括张某的房产证，因此，甲房地产公司提供的收到条呈现了一种真伪莫辨的事实状态，在证明标准上只是达到了真伪不明的标准，也就是说，只是达到了50%的证明标准，没有达到高度盖然性的证明标准，因此甲房地产公司应承担未达到证明标准的不利法律后果。
第二种观点认为，甲房地产公司提供的收到条能够证明甲房地产公司已经交付了张某的房产证。甲房地产公司提供的收到条能够证明已经向乙银行交付了44份房产证，该44份房产证应该在乙银行，乙银行负有证明该44份房产证中不包含张某房产证的举证责任，在乙银行不能举证的情况下，应该由乙银行承担举证不能的法律后果。
笔者同意第二种观点。本案中，首先应该确定的是谁应该承担44份房产证中是否包含张某房产证的举证责任。只有在明确了举证责任的前提下，才能够分析所举证据是否达到证明标准。甲房地产公司提供的收到条能够证明甲房地产公司向乙银行交付的44份房产证，虽然未写明是否包含张某的房产证，但是毕竟证明了交付44份房产证的事实。在44份房产证已经交付乙银行的情况下，乙银行持有44份房产证，就应该说乙银行有条件提供44份房产证，从而说明44份房产证中是否包含了张某的房产证。如果乙银行能够提供超过44份的房产证，而且这些房产证中不包含张某的房产证，那么，乙银行就尽到了举证责任，从而举证责任再次转移到甲房地产公司，此时，就可以依据是否达到的证明标准，来确定事实；如果乙银行不能提供44份房产证，就应承担举证不能的法律后果。本案中，乙银行不能提供44份房产证，因而应承担举证不能的法律后果。
关于第二个问题，乙银行是否有及时办理抵押登记的义务也有不同的观点。
第一种观点认为，乙银行负有及时办理抵押登记的义务。从三方签订的合同看，乙银行负有办理抵押登记的义务。依据合同履行中全面及时履行的原则，乙银行应该负有及时办理抵押登记的义务。本案中，乙银行在收到房产证后长时间不办理抵押登记，增加了甲房地产公司的担保风险，因此，由于乙银行违背了及时办理抵押登记的义务，已经构成合同法上的违约，因而应该免除甲房地产公司的担保责任。
第二种观点认为，乙银行没有及时办理抵押登记的义务。从三方签订的合同看，乙银行仅负有办理抵押登记的义务，而没有及时办理抵押登记的义务。
笔者同意第二种观点。合同履行的原则包括实际履行原则、全面适当履行原则、协作履行原则和经济合理原则，并不包括及时履行原则。当事人只要根据合同规定的期限履行即可。履行期限不明确的，根据我国《合同法》的规定，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；如果履行期限按照合同有关条款或者交易习惯仍不能确定的，则债务人可以随时旅行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中，显然已经不存在补充协议的可能，由于按照合同有关条款或者交易习惯也难以确定，因此只能适用债权人也可以随时要求履行的方式。在签订合同过程中，甲房地产公司对乙银行履行办理抵押的义务未做要求，在合同签订后，甲房地产公司应该对自己的权益格外关注，及时主张乙银行履行合同规定的义务，但是甲房地产公司却对债务履行严重漠视，造成了张某房产被查封的风险，致使担保的责任不能及时被免除，应该由其承担对自己不利的法律后果。
作者单位：山东省德州市中级人民法院）来源：中国法院网
深知他心
橘味猫
