从有关司法解释和实务看，目前对责任竞合案件管辖权的确定，法官一般主要依据下列两项司法解释。一是最高法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第29条：因产品质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、销售地、侵权行为地和被告住所地法院都有管辖权。”二是最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》第30条：债权人依照《合同法》第122条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。”虽然前者是就产品责任纠纷案件的管辖权作出程序性规定，后者就当事人的自由选择权作出实体规定，但综合这两项规定看，我国对于责任竞合管辖权确定的基本原则为：当事人对责任竞合案件享有管辖自由选择权，即选择产品制造地、销售地(合同履行地)、侵权行为地和被告住所地法院管辖，选择后如果进行变更，则应在开庭前提出，否则将不被允许。对变更后的诉讼请求(或诉因)，对方提出管辖权异议，经法院审查后认为异议成立的，则驳回起诉。当然对于本院不享有管辖权的案件，人民法院可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第108条第4款的规定驳回当事人的起诉，但异议成立的，为什么不可以裁定移送而“应当”也就是必须驳回起诉呢？依据〈中华人民共和国民事诉讼法〉第38条：人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。”从这两处规定看，显然在责任竞合情形下，司法解释关于管辖权异议成立即应当驳回起诉的规定，较之于诉讼法关于异议成立即裁定移送管辖的规定，更有利于受害人自由地行使选择权，而且，也避免了责任竞合情形下法律对受害人应当享有的这项权利的强制性干涉，更加保持了受害人诉权的完整性。从对法院管辖权的处理方式看，司法解释关于驳回起诉的规定，是不是意味着受害人既可以依据有利于在本地管辖的诉因再行起诉，又可以依据其变更的诉因到外地法院起诉呢?如果这种解释成立的话，那么这样确定的理论前提就是我国实行的是德国式的自由选择制度，而不是英国式的有限选择制度，但这又与当事人须在庭审前作出诉因选择的时间限制相矛盾，这种矛盾意味着另一种可能，即我国采用的是一种相对独立的模式，其在依民法基本精神承认受害人自由选择权利的同时，也从某些特定领域或程序上对其选择权进行了适当的限制。
在此情形下，如何确定案件的管辖权，以避免管辖权争议呢？法律之适用，非纯为概念逻辑之推演，实系价值评断及当事人间利益之衡量。从法理上讲，当事人既希望通过诉诸法院能将损失挽回，又希望尽量减少案件的成本支出(差旅费、住宿费、取证费等支出)，以实现自己利益的最大化，原告在起诉时对诉因的选择应作为一种理性选择，是固化管辖权的一项重要标准，当然这种选择是当事人的选择而不是法院依职权的结果。应严格限制当事人对诉因的选择变更权，一是严格规定行使变更权的条件。一般不允许变更，只有在法院认为当事人起诉确定的诉因对原告来说显失公平的情形下，才允许变更；二是严格规定行使变更权的频率。即使符合条件的变更，也只能行使一次；三是严格限制提出变更的时间。可以沿用现有规定，要求当事人必须在开庭之前提出。因此管辖权确定的一般原则为：当事人起诉时的诉因固化案件的管辖权，即违约之诉，由被告住所地或合同履行地法院管辖；侵权之诉，由侵权行为地或被告住所地人民法院管辖。当事人在开庭前变更诉因，则会出现两种结果，由本地法院管辖或被驳回起诉。
从我国当前的司法实践来看，在出现责任竞合的情况下，不少法院还在沿袭未允许责任竞合时的通常做法。即：一是允许受害人就两种责任同时提出请求，并使两种责任得到并用，由此受诉法院对案件享有绝对的管辖权；二是由法院来决定应当采用哪一种责任，而不是由当事人自己选择责任的运用，并依据这种责任的运用来确定案件的管辖权；另外，有些法院将交通事故、医疗事故以及产品责任案件均按侵权责任案件由侵权行为地或被告住所地人民法院处理。这两种做法不仅不符合当前责任竞合的处理精神，而且也不符合我国由职权主义逐渐向当事人主义过渡的司法改革方向，对此，不能作为我们处理责任竞合时管辖权确定的原则和经验予以推广。
实际上，责任竞合主要存在于产品责任、交通事故和医疗事故等案件之中，笔者认为，对此几类案件管辖权的确定可依下列原则进行：
一是产品责任案件。以下几种情况，当事人可以依照侵权之诉起诉：第一，缺陷产品造成的对第三人的损害。由于第三人与产品制造者、销售者之间并无合同关系，对第一、二人损害也是合同当事人订约时所不可预见的，如果选择合同责任，产品制造者、销售者可以合同的相对性规则否定其存在，也可因其订约时不可预见违约后果而要求免除责任，这对第三人不利，因此应将缺陷产品造成第三人损害，作为一种独特的侵权行为，由加害人直接对第三人负责。第二，缺陷产品造成的对受害人的人身伤害。违约责任只对违约造成的财产损失承担赔偿责任，因违约而造成人身伤亡，是合同订立时无法预见的，因此，不应由合同债务人赔偿因缺陷产品造成的超出了合同法保护利益范围的损失，必须按侵权责任处理。第三，缺陷产品造成的精神损害。对精神损害，判例、学说都不允许受害人根据合同责任而获得精神赔偿，笔者认为，由于精神损害是合同当事人订立合同时难以预见的，这种损害又难以用金钱来衡量，原则上，受害人不能通过合同之诉获得精神赔偿，如果受害人主张精神赔偿，只能按侵权责任请求赔偿，除以上三种情况外，其他缺陷产品致害，受害人可以选择侵权的诉因或者违约的诉因，向法院起诉，加害人对此无选择权，亦无拒绝选择的权利，受害人选择不明或未选择的，法院应依受害人有利的原则裁判，以帮助受害人采取有力的司法救济，从而保护其自身的合法利益。
二是交通事故或医疗事故案件。违约责任和侵权责任所指向的权利对象不同，其赔偿范围在一定条件下也不尽相同，诉讼时效也不相同。违约责任的赔偿损失额可以由当事人在合同中约定，如果没有这种约定，依合同法的规定，赔偿损失额应相当于受害人因违约受到的损失，一般包括直接损失和间接损失。按《民法通则》第117条和第119条规定，侵权责任的赔偿范围原则上包括直接和间接经济损失，在侵害人格权或人身权时，按《民法通则》第120条和最高人民法院《关于民事精神损失赔偿的若干问题解释》的规定，还可以进行精神损害赔偿，不法造成他人死亡的，按《民法通则》第119条规定，赔偿范围还要扩张至死者生前扶养的人必要的和生活费用等。当事人在两种责任择其一的情况下，以人身侵权损害赔偿为案由将能获得较高额的损害赔偿，而且这样此类案件一般也能依侵权行为地由受害人住所地法院管辖。
U354847512
U268103138
