约定违约的处罚方式思维导图

自我孤立

2023-02-18

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约定违约的处罚方式

合同法

违约责任

违约的损害赔偿

合同里对各自如果违约了，应该承担怎样的处罚是要约定为佳。不过，因为合同整体是需要合法的，所以内容上不能偏离正确的轨道。所以，约定违约的处罚方式有哪些？下面树图网小编为大家详细介绍一下，希望对大家有所帮助。

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思维导图大纲

一、约定违约的处罚方式

违约责任即违约方在违约之后应承担的责任。违约责任主要有继续履行、解除合同、赔偿损失、没收定金、承担违约金或双倍返还定金等。其中，继续履行和解除合同是指守约方对合同处理的选择权——该种处理违约方应服从，而赔偿损失、没收定金、承担违约责任则指违约方应对守约方承担的违约责任，多为经济责任。

继续履行，指守约方有权要求违约方纠正违约行为，继续按合同约定履行合同义务。

解除合同，指守约方有权单方面解除原合同而无须经违约方同意，且违约方须对合同解除承担一切不利后果。解除合同一般在根本违约的情况下采用。

赔偿损失，指守约方有权要求违约方赔偿守约方因违约方违约行为而造成的损失。赔偿损失多发生在无法继续履行或继续履行无意义的情况下。例如，在例3中，2011年12月24日乙公司未能将苹-果送至甲公司，25日继续履行对甲公司已无意义，此时甲公司可要求乙公司赔偿损失。

没收定金或双倍返还定金，指在有定金条款的情况下，支付定金乙方违约，收受定金一方可没收定金;收受定金一方违约，支付定金一方可要求违约方双倍返还定金。

承担违约责任，有广义和狭义之分。广义的承担违约责任，指违约方因违约行为应承担的一切责任;狭义的承担违约责任，指违约方因违约行为而应承担的合同约定的违约责任。这里指狭义的承担违约责任。

二、如何进行法律风险防范

违约责任风险防范，指在合同的签订和履行过程中，对可能存在的违约及违约给我方带来的损失的预防。这可分为部分。一是预防对方违约给我方带来损失，二是预防我方违约给自己带来损失。

违约责任风险防范，应在合同签订前对我方违约可能性及对方违约可能性进行评估，然后遵循一个原则：若我方违约可能性大，则尽可能在合同中约定较轻的违约责任;若我方违约可能性小，对方违约可能性大，则违约责任的约定应尽可能在严重。

在对方违约可能性较大的情况下，可采取以下方式约定违约责任：

（一）高比例违约金。若对方违约可能性较大，我方可要求在违约责任条款里约定高额违约金，例如约定合同标的100%、150%甚至更大比例的违约金，这可在一定程度上遏制对方的违约冲动。但是，高比例违约金并存在一定瑕疵，即若发生争议，法院判决的违约金数额可能根据实际损失而定，但实际损失往往难以认定，法院往往采取对对合同约定的违约金“打折”的方式处理。也就是说，约定的违约金比例未必能全部得到法院支持。

（二）高额定金。可要求对方支付较高的定金。但根据相关法律规定，定金不得超过合同标的的20%，受此限制，若发生纠纷，法院支持的最高定金额为合同标的的20%。

（三）抵押担保。若有可能，如我方在合同谈判中处于优势地位，则可要求对方提供一定的财产作为履行合同的担保，并办理抵押手续。当然，对方提供的财产应为不动产或有价证券，如房产、股票等。

（四）提供保证人。这也是在我方处于谈判优势的条件下，可要求对方提供具有一定资信条件的人作为保证人。在此情况下，若对方违约，我方可要求保证人承担保证责任，从而降低我方风险。须注意的是，若保证人为个人，我方须调差其资信情况;若保证人为法人，我方不仅要调查其资信情况，还要调查其保证行为是否通过其内部权力机关的批准。

（五）股东担保。股东担保，指在与公司的交易中，我方处于谈判优势时，可要求对方公司股东以其个人资产对公司履行合同作担保。这是“釜底抽薪”之计，若股东敢于以个人财产做担保，则对方公司履行合同的诚意较大。

（六）不可抗力。我国法律对不可抗力的定义仅指地震、火灾、战争等，而在签订合同时，可根据我方利益需要，将其他因素如洪涝、政府行政行为(征收、征用、规划等)视为不可抗力。

（七）明确可解除合同的条件。解除合同，是对违约行为极为严厉的处罚。可在违约责任条款中罗列对方可能出现的违约行为，并约定一旦出现其中一种违约，我方有权解除合同。

三、违约金实用程度

违约金条款是合同的重要条款，是担保合同全面履行、补偿守约方的损失、惩罚违约方违约行为的重要措施。因为违约金是合同条款，应当充分尊重合同当事人的意志、体现私权自治的法治原则;同时因为违约金是民事责任的承担方式，人民法院可以基于公权力对违约金进行调整，以保障合同正义性。平衡合同自由与合同正义原则的适用，违约金调整应当以尊重当事人约定为原则，以公权力干预调整为例外补充。违约金的过高或过低的比较标准是守约方的实际损失，实际损失应当包括直接损失和履行利益;违约金的调整幅度体现着惩罚的程度和合同实质正义，因此违约方受到惩罚的程度应当同其过错程度相关联。

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