承包商能否放弃优先权思维导图

饮尽岁月

2023-02-17

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承包商能否放弃优先权

合同法

合同范本

承包合同

现在这个社会中，为了满足人们的不同购房需求，也是有更多的开发商开发出各种房型，以此来提高人们的购买欲望。不过今天树图网小编要和大家分享的是关于承包商能否放弃优先权的问题，可能有的朋友并不是很清楚，那么就一起来看看这个究竟是怎么回事吧。

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思维导图大纲

一、承包商能否放弃优先权

一般来说，建设工程优先权是不应该被放弃的，但是，众所周知，建设工程优先权本质上是属于民事权利的范畴，只要不损害建设工程承包合同的建设工人的权益等等，承包人完全可以根据自己的意愿选择放不放弃。

二、优先受偿权的概念及分类

（一）概念

优先受偿权即非担保物权之优先受偿权，是法律规定的特定债权人优先于其他债权人甚至优先于其他物权人受偿的权利。

（二）分类

1、优先权分为物权的优先权（如共有人的优先购买权）

2、债权优先权（如台湾及大陆破产法规定的优先权）

3、物权与债权两种性质的优先权。

三、优先受偿权的适用条件

不论建设工程价款的优先受偿权是作为一种特殊的留置权，还是作为法定抵押权这样的理论争论，下面着重分析在实务中应如何适用建设工程价款的优先受偿权。

（一）发包人未按照约定支付建设工程价款是前提条件之一。

适用前提条件之一是发包人未按照约定支付建设工程价款。具体而言，首先，发包人未付价款是特定的建设工程价款，不包括承包人承建的发包人的其它建设工程价款，更不包括发包人因其他原因形成的对承包人的未付款。其次，该建设工程价款是确定的。如果工程已经竣工，该价款应是合同约定的闭口价或者依照合同约定经竣工决算确定的价款扣除发包人已付部分；如果工程尚未竣工，该价款应是根据合同可以确定的进度款或备料款。第三，该建设工程价款应是已届清偿期的。合同应当明确约定建设工程价款的支付期限，特别应当明确备料款、进度款以及尾款的支付期限。

（二）承包人是否须因建设工程合同而合法占有发包人的建设工程？

如果将工程价款的优先受偿权定性为特殊的留置权，适用时需满足留置权的一般条件，即承包人只有因建设工程合同而合法占有发包人的建设工程，方可享有优先受偿权。承包人从根据建设工程合同的约定进场施工起，即合法占有了发包人的建设工程，直至承包人将竣工工程移交给发包人或承包人中途退场。承包人移交了建设工程或中途退场后，即不能主张优先受偿权。如果工程价款的优先受偿权是一种法定抵押权，抵押权的特征之一即为不转移抵押物的占有，因而不以合法占有建设工程为前置条件，承包人即使在移交了建设工程或中途退场之后仍有优先受偿权。显然，不同的法律定性对适用条件的要求就不相同，但是从《合同法》第二百八十六条条文字面看，并无承包人合法占有建设工程的要求。

（三）承包人应当催告发包人在合理期限内支付价款，并在合理期限内行使其优先受偿权。

承包人应当催告发包人在合理期限内支付工程价款，若发包人逾期仍不支付，承包人方有权与发包人协议将建设工程折价或申请人民法院依法拍卖。

那么，承包人给予发包人多长的履行期限方为合理呢？《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（下称《批复》）第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起算。该规定限定的是承包人行使优先权的期限，即承包人与发包人协议折价或申请人民法院依法拍卖的期限。那么，在此之前尚需给予发包人支付价款的期限就只能在六个月内。如果参考《担保法》第八十七条的规定，两个月应是一个相对合理的期限，延迟两个月不会对承包人产生实质性不利影响，也不会影响承包人行使其优先权，发包人支付该建设工程价款也需要必要的准备时间。两个月的期限届满后，若发包人仍未履行支付义务，承包人可以与发包人协议将该工程折价或申请依法拍卖该建设工程。当然，两个月的期限尚待最高人民法院以司法解释确定之。最高人民法院对于优先权行使期限的规定，即使承包人的债权能够尽早实现，也能使该建设工程尽早投入使用，实现其自身的使用价值和经济价值。