（三）合同编-债权思维导图

林甘施

2024-12-20

浏览量: 84

双方解除

数项债务的清偿抵充

约定抵消

合同编-债权内容详述

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思维导图大纲

基本原理

分类

单务和双务合同

单务合同也是双方民事行为，只是只有一方承担给付义务，例如赠与合同

有名和无名合同

无名合同是法律上没有规定名称和规则的合同，适用合同编通则规定，或者类推适用最接近的有名合同。例如：借用合同，各种协议合同，让与担保合同

有偿和无偿合同

无偿合同3个：赠与合同、担保合同、借用合同；可有偿和无偿3个：委托合同、保管合同、自然人之间的借款合同

诺成性和实践性合同（要物合同）

合意+交付标的物=实践性合同成立（成立前可随时反悔）。典型4个：2个钱相关（定金合同和自然人之间的借款合同），2个物相关（保管合同和借用合同）

要式和不要式合同

要式合同（书面合同），例如典型的担保合同（抵押合同、质押合同、保证金合同、定金合同）；不要式合同，最典型的就是买卖合同

本约和预约

两个独立的合同，违反预约（拒绝磋商或恶意磋商），依法承担违约责任，但不得强制履行本约。判断预约合同成立2个条件:一是将来会订立本约合同，二是能够确定本约合同的主体和标的

射幸和确定合同

射幸合同又称机会性合同，就是是否发生是不确定的。典型射幸合同：保险合同、彩票合同、抽奖合同

一时性和继续性合同

日常生活中大部分都是一时性合同，例如买卖合同，履行需要持续时间的是持续性合同，例如借用合同，保管合同，供电合同，租赁合同，劳动合同

订立

要约和要约邀请

要约是意思表示（内容三要素：当事人、标的物、数量），有法律约束力，典型如自动售货机（现货要约）

而要约邀请仅仅是希望他人向自己发出要约的表示，没有法律约束力，典型如：拍卖公告、招标公告、商业广告和宣传（例外：如果内容三要素明确则视为要约）

要约和承诺

要约+承诺=合同成立（非要式合同）

要约生效：相对人获悉，或到达相对人（邮件），失效（被拒绝、被撤销、受要约人期满不承诺、要约内容实质性变更）

承诺生效：原则要通知，例外，行为（履行了主要义务且对方接受了，例如直接付钱）

合同成立的时间和地点

书面合同-签章按手印时、实践性合同-标的物交付时、其他-承诺到达时。印章与合同效力（看人不看章：无论不盖章或假章，只要确认人在合同就有效）

书面合同-签名盖章后合同生效的地点、电子合同-收件人的主营业地（或住所地）

合同内容

【必备条款】三要素：当事人、标的物、数量（跟要约3要素一样）；【主要条款】合同的主要条款，决定合同的类型。一般可参考合同范本订立。【解决争议条款】独立性制度：合同不生效，无效，被撤销或终止的，不影响合同中有关解决争议条款的效力。

格式条款

提供方义务

提示义务

主动履行，通常足以引起对方注意的文字、符号、字体等明显标识，提示对方注意免除或者减轻其责任、排除或限制对方权利的条款

说明义务

原则：被动履行，就与对方有重大厉害关系的异常条款作出常人能理解的说明。例外：保险法规定保险合同具有主动说明的义务。

举证责任

是否履行提示和说明义务由提供格式条款方举证，如不能举证，则该条款不成为合同内容。

违反后果

未履行/履行不合理，对方可以主张该条款不成为合同内容。电子合同仅设置勾选，弹窗提示，无效。保险合同让投保人手抄承诺一句话，无效

无效情形

1、免除造成对方造成人身损害的；2、因故意或重大过失造成对方财产损失的；3、不合理免除或减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利；4、排除对方主要权利(提起诉讼、申请仲裁、撤销、解除等权利)

解释规则

顺序：1、非格式条款优先规则（手写优先） 2、通常解释规则 3、不利解释规则（有两种以上解释时，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。）

履行

电子合同的履行

原则：有约从约，例外：商品以快递方式交付的以签收时间为交付时间，提供服务的以凭证中载明的时间为交付时间，在线传输方式交付的以标的进入对方指定系统且能检索识别的时间为交付时间

涉他合同的履行

向第三人履行的合同（享受权利，不承担责任）

不真正利他合同

不享有独立的履行和违约责任请求权，只享有给付受领权

真正利他合同

享有独立的履行和违约责任请求权，但是不享有合同的撤销权和解除权

由第三人履行的合同（约定义务）

连环买卖合同：A（所有人/占有人/第三人）先卖手表给B（债务人）但未交付，接着B转卖给C（债权人），然后B和C在合同中约定由A直接交表给C。如A未交表，则C无权追究A的违约责任（合同相对性原则）。

VS指示交付：A（所有人）先让B保管手表（占有人），接着A卖手表给C（债权人），然后让B直接把手表交付给C。其本质是：自己所有他人占有，出卖返还原物请求权，买卖合同生效时，视为动产已交付，发生物权变动

第三人代为履行(清偿)

第三人（不是合同当事人）在无合同约定的情况下自愿代债务人（不履行）履行合同义务（出资人、近亲属、抵押物的买受人等对该债务有明确的合法权益），履行后取得对债务人的债权。

不得代为履行的情形：债务性质（表演）、合同约定（承揽工程）、法律规定（建设工程主体结构的施工，必须有承揽人完成，不得转包）

双务合同履行抗辩权

同时履行抗辩权

双方均有权行使。原则上从给付义务没有履行，不得解除合同，也不得行使履行抗辩权。除非构成根本违约（导致不能实现合同目的）

先履行抗辩权

仅后履行一方有权行使。先履行方起诉要求对方履行债务，被告主张原告应先履行的抗辩成立的，人民法院应当驳回原告的诉讼请求，但是不影响原告履行债务后另行起诉。放弃先履行抗辩权，不影响追偿权

不安履行抗辩权

仅先履行一方有权行使，但必须有法定理由，即“经营状况严重恶化、丧失商业信誉、转移财产，抽逃资金”。且中止履行后必须通知对方，然后看情况是继续了履行还是解除合同+追究违约责任

情势变更

合同履行时发生的无法预见、不属于商业风险的重大变化，继续履行对一方明显不公平：国家政策、新冠肺炎、市场价格异常波动（30%以上）/金融危机，双方（可变更、可撤销）

VS显失公平-撤销权发生在合同订立时，仅受损害方可以行使撤销权

保全

债权人代位权

成立4要件

1、均合法到期 2、债务人怠于行使（仅指未诉未裁，仅通知不够）3、已危害债权人的债权（直接因果关系）4、非专属于债务人自身的权利（抚养费、赡养费、人身损害赔偿、劳动报酬等请求权）。返还原物请求权不属于代位权的行使范围

诉讼当事人

债权人（原告）以自己的名义通过诉讼的方式行使债务人（应当追加为无独三）对相对人（被告）之权的权利。以合同内订立的管辖协议、仲裁条款提出异议/抗辩的，法院不支持

法律效果

相对人可以行使抗辩权（包括相对人对债务人的和债务人对债权人的（抗辩权的转移），以及对代位权本身的抗辩）。必要费用由债务人承担；代位请求权成立的，相对人直接向债权人履行义务；双债权均发生诉讼时效中断。

代位保存权（提前行权）

债权双到期的例外：债权人的债权到期前，债务人的权利存在诉讼时效期间即将届满的情形，影响债权人的债权实现，也可行使代位权。但因为主债权未到期，基于入库规则，相对人应当向义务人履行义务

债权人撤销权

【成立4要件】1、有合法有效的债权 2、有诈害债权的恶意 3、有诈害债权的行为 4、债务人的行为已经危害了债权人的债权（因果关系）

【可撤销】放弃债权（假离婚）、放弃债权担保、为他人债务担保且相对人知道、恶意串通的担保、恶意延长其到期债权的履行期限、低卖（低于市价70%）、高买（高于市价30%）、无偿转让财产（包括捐赠给公益组织）。【不可撤销】继承权系综合性权利，既有人身性又有财产性，乙放弃对父亲遗产的继承权不能撤销。

【案例】债务人和第三人恶意串通进行事后抵押的行为，构成“诈害债权”，债权人即可行使撤销权，也可主张抵押合同无效。

【诉讼当事人】债权人（原告）以自己的名义通过诉讼的方式向债务人和相对人（共同被告）提起债权人撤销权之诉。如乙仅以甲为被告，法院应追加丙为被告。【双重除斥期间限制】主观1年、客观5年，因此并不受诉讼时效的限制。

【法律后果】债权人撤销权的行使范围以债权人的债权为限；债权人可以请求受让人将所获利益返还债务人，而非债权人。【费用承担】如债权人胜诉，诉讼费用，合理的律师代理费，差旅费等必要费用由债务人承担，第三人有过错，适当分担。

变更和转让

合同的变更

主体不变内容变，双方协商一致，协商不成（或情势变更）可以诉或裁

债权转让

债权人（让与人）与受让人签订转让合同后即时生效（内部效力），但须通知债务人后才对债务人生效（外部效力）且不可撤销和变更(除非债务人同意，否则变更转让人的通知无效)。如未通知，受让人可采取直接起诉债务人方式，债务人必要的费用和损失从认定的债权数额中扣除。

诉讼方式

债权转让后，债务人向受让人主张其对让与人的抗辩的，人民法院可以追加让与人为第三人.(注意代位请求权里是-- 应当追加)

不得转让的债权

人身关系债权（雇佣、委托、租赁）、特定人利益合同、不作为债权（竞业协议）、从债权（担保债权）。例外:利息债权可转让

法律效力（内外有别）

内部效力

债权转让后，原债消失，新债建立。房屋抵押权等从权利跟随主债权一同转让，且不应该以从权利未办理抵押登记手续而影响

让与人对让与的债权负有瑕疵担保责任（追究违约责任）

外部效力

债权转让不得加重债务人的负担，债务人可以对新债权人主张诉讼时效抗辩权(基于债的统一性原理，抗辩权可以转移)，债务人跟原债权人的双向债权可以行使抵消权（均到期的情况）

债权转让给两个人以上的：1、债务人应该优先向最先通知的新债权人履行；2、如果债务人明知后转让的不是最先通知的受让人却向其履行债务，该履行行为并不导致债务消灭，应当继续向最先通知的债权人履行。3、后受让人如果明知自己不是最先通知的受让人依然受领债务，构成不当得利，依法应当将受领返还给最先受让人。

债务承担

免责的债务承担（退出机制/同意）

1、债务人与第三人（承担人）签订债务承担协议，效力内外有别：1、内部即时生效；2、外部需债权人同意才对债权人生效（未做表示视为不同意）。存在第三人担保，未经担保人书面同意（不是必须），债权人允许债务人转移全部或部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。

2、债权人与第三人（承担人）签订书面债务承担协议。3、债权人、债务人与第三人（承担人）签订书面债务承担协议

并存的债务承担（加入机制/通知）

1、债务人和第三人（承担人）签订债务共同承担协议，仅需通知债权人即可生效

2、第三人（承担人）直接与债权人签订加入债务承担协议，并存的债务承担，承担（承诺范围内的）无限连带责任。

债权债务的概括承受

将债权债务一并转移给第三人

权利义务终止

清偿

代物清偿（以物抵债）

履行期限届满后

清偿型

债务人或第三人与债权人签订的以物抵债协议（诺成性合同）合法有效（排除无效情形），同时原债务关系（合同）不会消灭，而是产生一个选择之债

债务人未按规定履行、经催告仍不履行，债权人可就原债务或以物抵债协议，择一选择。以物抵债协议一经达成债务人不可撤回，即没有选择权

履行期限届满前

担保型

类推适用让与担保合同，流质押条款无效，不能直接获得抵押物，而是获得抵押物拍卖后所得价款的优先受偿权。

数项债务的清偿抵充

3个构成要件

1、数项债务 2、种类相同 3、给付不足以清偿全部债务

清偿抵充方法

有约从约，债务人指定抵充，法定抵充顺序：1、已到期 2、缺乏担保的 3、债务人负担较重的（利息） 4、到期在先的 5、债务比例

费用、利息和本金的清偿抵充

约定 > 费用 > 利息 > 主债务（本金）

解除

双方解除

双方协议解除，合同解除不影响违约责任、结算和清理等问题

不可抗力（地震、海啸、洪水、泥石流）致使不能实现合同目的（根本违约），双方均可解除，不可以追究对方责任

单方解除

约定解除

法定无效的合同，不存在撤销和解除的问题。

法定解除

一般法定解除

一方不履行/延迟履行主要债务/其他违约行为，导致不能实现合同目的（根本违约）（死亡的由继承人承担权利和义务，不属于解除合同的条件），另一方可主张解除合同，同时可追究对方的违约责任

特殊法定解除（任意解除权）

无期限无预期的合同、委托合同、行纪合同、承揽合同、货运合同、旅游合同、肖像许可使用合同，行权后给对方造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

解除权的效力

尚未履行的，终止履行。已经履行的，根据履行情况和性质，可以要求恢复原状或采取其他补救措施、并有权请求赔偿

合同解除不影响合同效力、不影响违约责任、不影响担保责任、不影响合同中清算和清理条款的效力（独立性条例）

抵消

法定抵消

双方互债、种类、品质相同，且主动债权已经到期的可以行使抵销权，通知对方即生效，不具有溯及力（通知到达日生效，而不追溯到债权到期日）。抵消不得付条件和期限

人身侵权、或故意、重大过失侵害他人财产权益产生的债务不得抵消

约定抵消

只要双方协商一致，即使不同类的互债也可以抵消

提存

因债权人无正当理由拒绝受领/下落不明/死亡，债务人将合同标的交付特定的提存部门（公证部门），并及时通知债权人或其相关人，从而完成债务清偿，使债务消灭

提存物不适合提存（生鲜，危险动物等）或提存费用过高的，债务人可以拍卖，并把所得款项提存

免除

1、债务免除的效果不取决于债务人的接受，而可以直接发生法律效果（不等于生效）；2、债务人又可以通过行使拒绝权的方式来使得债务免除自始不发生效果。

缔约过失责任

构件要件

在缔约过程中（已经开始磋商），一方违反基于诚信原则（过失）产生的先合同义务（通知、保密、协助等），导致对方信赖利益损失（责任），且违反行为和损失存在因果关系

合同未订立

在合同订立过程中发现如下问题，应承担缔约过失责任：1、假借订立合同，恶意磋商；2、故意隐瞒（欺诈）；3、侵犯商业秘密或保密信息。

合同已订立

1、合同被撤销；2、合同被宣告无效（担保合同）；3、恶意不办理批准、登记手续：报批义务条款单独生效（独立性），权利人可2选1（继续履行报批或解除合同+违约赔偿责任）。如果导致非报批义务条款不生效，报批义务人承担缔约过失责任。如义务人已报批，报批机关不予批准，合同自始无效，义务人不承担违约责任（有过错除外，例如故意迟延报批）。应当报批而未报批合同肯定无效，但是报批了不一定有效（是否有效根据强公主意恶来判断），例如违章建筑出租（即使批了），此时无错方可要求主张合同无效。

违约责任

基本原理

特征（相对性）

双方违约和与有过失（一方违约，对方也有一定的过错）

归责原则

原则：无过错责任原则（违约不以是否有过错论断）；例外：5类合同采用过错责任原则：1、赠与合同 2、委托合同 3、保管合同 4、仓储合同 5、客运合同承运人对旅客自带物品的损毁

违约行为

预期违约（届满前）

明示或默示违约

实际违约(届满后)

拒绝履行或不能履行；瑕疵履行（质量问题）、部分履行（数量上少履行）、延迟履行（时间）

违约责任 5 种形式

继续履行

【金钱债】原则上不存在不能履行的问题。【非金钱债】法定或事实上不能履行：违法或禁止、标的物散失、不能强制（劳务之债）

合同僵局

违约方起诉解除合同，构成3要件：非恶意、显失公平、诚信原则

采取补救措施

修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬。可以和继续履行并用

损害赔偿金

可预见性规则和减损规则，题目中没有明确提到有财产损失的，即不需要赔偿损失。可以和继续履行并用

违约金

有约从约。无约适用违约责任的填补性损害原理，违约方仅需弥补非违约方因违约方违约行为所造成的实际损失（不考虑隐形的损失）。延迟履行违约金可以和继续履行并用

法院或仲裁机构可以被动调整

调整规则：就高原则，但是不得超过实际损失的30% （违约金和损害赔偿金不可并存，因为违约金就是用来赔偿损失的）

定金

要式合同（书面合同）、实践性合同和从合同、没交定金，定金/条款合同不成立（也就无权请求支付定金）。约定以交付定金为主合同生效要件的，未付定金，但主合同已经履行的，主合同生效。

合同定金不得超过主合同的20%（返回双倍不受限制，即双倍返还最多40%），超过部分按不当得利处理。支付定金方违约，无权请求返还定金，收受定金一方违约，应当双倍返还定金。

定金和继续履行不可以并用；定金和违约金择一选择

债权

法定之债

无因管理

构成4要件

（1）没有法定或约定的义务（2）主观上为了避免他人利益受损失而具有管理他人事务的意思（3）客观上实施了管理他人事务的行为（4）不违反本人明示或可推知的意思（违法和违背公序良俗除外）

通俗理解

没有义务而主动去帮助他人。无因管理没有报酬请求权，但有三项权利：1、必要费用；2、所受损害；3、因无因管理造成第三方的损失；案例：1、救邻居家的火灾（即使主观有担心祸及自家的想法）；2、小孩的家教老师，送突然病倒的小孩妈妈去医院。3、给邻摊主人（急事离开）卖鱼（即使扣留了部分卖鱼款--不当得利，也不影响卖鱼本身是无因管理）。反例: 消防员救火、保姆看孩子、误以为、谋私利、好意施惠/顺便、捡到东西归还（遗失物拾得，有法定的返还义务，因此不属于无因管理）

案例

母公司替子公司还债（是第三人代为履行（清偿）的情况，也属于无因管理）、见义勇为（特殊的无因管理）

不当得利

构成4要件

（1）没有法定或约定的原因；（2）一方获益；（3）一方受损；（4）获益与受损之间存在因果关系。

通俗理解

通过损害别人的方式使自己得利。不当得利需要返还。反例：房子升值、提前还款、偿还自然之债、被强迫得到的利益

案例

收到货不给钱（可以基于合同追究违约责任，或者追究不当得利）

典型合同

买卖合同

权利和义务

无权处分

以自己的名义处分他人财产，买卖合同合法有效（物债两分、区分原则）。买方不能取得标的物（产权欺诈，影响合同履行。严重质量问题不算），可解除合同并追究违约责任，还可以请求惩罚性赔偿。

从给付义务

构成违约；但是不得解除合同、不影响风险转移、不得主张惩罚性赔偿

风险负担

原则

有约从约

例外

1、交付主义（占有者承担风险），无论是动产还是不动产，房屋买卖合同成立，但已经交付入住，即使没有登记转移物权，风险也已经转移。；2、违约在先； 3、代办托运的货交第一承运人风险转移；4、无明确交付地址，以货交第一承运人风险转移买受人；5、在途货物：在途货物可以多次买卖，任何一次买卖均在合同成立时风险转移买受人

三类特种

试用

附生效条件的买卖合同, 买受人的单方认可生效：付款、出卖、出租、设立担保物权、超过使用期限未表示。免费试用，非故意损坏/灭失风险由出卖人承担。

动产所有权保留

非典型担保合同，卖方取回权：仅支付75%以下可行使，买方回赎权：指定回赎期内行驶。未回赎出卖标的物，扣除剩余价款和费用有多的须返还原买受人。

分期付款

至少分3期，支付未到80%，卖方可以择一选择：一次性支付全部剩余款项（继续履行）或解除合同（互相返还不当得利，可以行使同时履行抗辩权）

一物数卖

先行受领交付 > 先行支付价款（普通动产）/先登记（特殊动产）> 合同成立在先

赠与合同

任意撤销权

例外：1、公证； 2、公益（救灾、扶贫、助残等）； 3、道德义务（亲情、报恩）

法定撤销权

忘恩负义：1、严重侵害赠与人/近亲属的合法权益；2、对赠与人有扶养义务而不履行（例如夫妻，父子之间）；3、不履行赠与合同约定的义务（附义务的合同）。

穷困抗辩权

是对受赠人要求继续履行的抗辩权利，但并不是撤销合同，而是可以不再继续履行合同义务，已经履行的不能撤回。

附条件赠与合同

影响合同生效或失效的附加条款（如....则生效、失效）。而附义务的合同本身不影响合同效力，只是违法了可撤销。

借款合同

基本规则

商贷未按约定的借款用途使用借款构成根本违约。不得预先在本金中扣除利息。利率超过LRP4倍不受保护（合同合法有效），没约定利息视为无息，但是逾期不还可以主张逾期利息

让与担保（售后回购）

名为让与实为担保（流押/质条款无效，仅有优先受偿权）。股权让与担保里的受让人为名义股东，不承担与其他股东的连带责任。

保证合同

基本原理

以人的信誉提供担保，以全部财产承担无限责任。单务、无偿、从合同（书面形式）。

保证方式

一般保证

识别：到期不能履行/偿还...（客观）, 特定：先债务人后保证人，有先诉抗辩权，或诉或裁

连带保证

识别：到期不履行/偿还....(主观上)，特定：债权人可以任意选择债务人或保证人承担责任，没有先后顺序

保证范围

有约从约，无约全部（主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）

从属性

未经保证人书面同意的，增加数额/延长期限/债务转让部分不承担保证责任，减少数额/缩短期限/债权转让通知保证人即可。

保证期间

债权人与保证人可以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的,视为没有约定；没有约定或者约定不明确的,保证期间为主债务履行期限届满（就是主合同到期日）之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明。【保证债务诉讼时效】一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起，开始计算保证债务的诉讼时效。

保证人的权利

追偿权、法定代位权（承担保证责任后，享有债权人对债务人的权利，但是原债权人利益优先）、抗辩权。保证人承担了保证责任但有过错（主债务诉讼时效已过），无权行使追偿权。“放弃先诉抗辩权，不影响追偿权”

共同担保

【起诉顺序】1、一般保证人拥有先诉抗辩权；2、物保（抵押、质押）无约定，则默认都是连带保证责任，但在起诉上必须跟债务人作为共同被告一起起诉。

【执行顺序】如果债务人自己为债权人提供了“物的担保”（简称“物保”）与第三人的担保（物报、人保）并存。则债权人应当先就债务人提供的物的担保实现债权（不管第三人是一般保证还是连带保证，或者第三人物保）。如果债务人自己没有提供物的担保，则债权人可以任意选择债务人或连带责任保证人承担责任，没有先后顺序。这个两个概念不要搞混了。

担保人之间追偿

互相知道对方存在+连带共同担保，先向债务人追偿，后其他担保人

租赁合同

无效情形

违章建筑（未许可/未批准），租赁因合同无效，所以出租人无权要求租金，但可以请求占有使用费（不当得利）。承租人“先扩建后报批”（违法），双方均有过错，应分担费用。

租赁物未取得经营许可证，不影响租赁合同的效力。

买卖不破租赁

租赁物在承租人按照租赁合同“占有期限内”（如果并未占有租赁物，则不适用）发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。如果买卖/抵押登记在先的，也不适用。

融资租赁合同

形式

传统型（真正利他/三方）和售后回租型（占有改定/2方）：第三方把标的物直接交付给承租人，交付后国资公司不承担维修、风险等责任，仅有协助的义务。

虚构租赁物

当事人以虚构租赁物（系双方通谋虚假意思表示，注意不仅仅指不存在租赁物的情况，还包括租赁物违法/违章，或者实际价值严重不足等情况。）方式订立的融资租赁合同无效，其本质系以融资租赁为名行高利贷之实（本质乃借款合同）。因为普通借款合同受LRP4倍的限制，而融资租赁合同不受LRP4倍的限制，因此就出现了这种场景。

建设施工合同

4大禁止

1、发包人支解发包；2、承包人全部转包； 3、承包人分包给无资质单位（仅非主体工程可分包）；4、分包人再分包

合同无效

1、承包人无资质； 2、借用/挂靠有资质企业； 3、应招标而未招标或中标无效； 4、黑合同无效（中标合同有效）； 5、起诉前未取得建设工程规划许可

处理

合同无效，但验收合格，应参照合同关于工程价款折价补偿承包人

垫资性质，有约从约，无约按工程欠款处理，利息和工程欠款均从（交付日/竣工日/起诉日，以三者先到之日为准）开始计付。

诉讼

因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。

合同相对性的例外：施工方可以直接起诉发起方（法院应当追加承包人、违法分包人为共同被告，但不得主动干预承包人和违法分包公司之间的欠款纠纷）

法院可以收缴违法分包当事人已经取得的非法所得

供用电、汽、水、热力合同

强制缔约理论，提供者不可解除合同。用户逾期不缴费，应支付违约金。经催告仍不缴费和违约金的，可以按照国家规定的程序中止提供服务

技术合同

无效情形

1、技术垄断：限制/阻碍对方进行技术改造、创新、强制要求对方附条件实施、购买； 2、侵害他人技术成果：专利权、技术秘密（如第三方不知情则合同无效，但可以继续使用，并且直接向专利方付费）

技术开发合同

委托开发专利（申请）权属于研发开发人、合作开发专利（申请）权共有；开发成果的使用、转让权等无约均享，但委托开发的开发人须先给委托人再转让

双方均可自己使用或以普通使用许可转让，如以独占或排他方式转让的，未经对方同意或追认的，转让或许可无效

承揽合同

定作人享有任意解除权，承揽人可行使法定解除权（1、经营状况严重恶化；2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3、丧失商业信誉；）。为定做专门采购的加工设备归承揽人所有

委托合同

【直接代理】受托人以委托人名义从事民事活动（可有偿和无偿）。【无权代理】无权、越权的情况下以他人名义行使民事活动。【表见代理】本质上属于广义的无权代理，在外观上让第三人相信有代理权（通常表现为职务外观），有表见代理，优先选定表见代理，而不要选无权代理。

【显名的间接委托】委托人以自己的名义与知情的第三人签订合同，直接约束委托人和第三人。【隐名的间接代理】委托人以自己的名义与不知情的第三人签订合同，约束委托人和第三人，当发生纠纷后，委托人有披露义务，披露后：委托人可以向第三人行使受托人的权利（介入权）；第三人拥有了选择权（即在委托人和受托人2人之间择一选择承担责任，但选择后不可更改）。

【法律责任】委托人承担费用。承担过错责任（非严格责任）。属于如果是无偿的，保管人只有在故意或重大过失的情况下才承担赔偿责任。

行纪合同

行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动（有偿），行纪人自担费用。高于委托价卖出，如无约定则高出部分归委托人，寄卖行可按约定要求增加报酬。

保管合同

可有偿可无偿、实践性合同，寄存人可随时领取保管物，保管人承担过错责任（非严格责任）。如果是无偿的，保管人只有在故意或重大过失的情况下才承担赔偿责任。

仓储合同

有偿、诺成性合同，无储存期限约定情况下，存货人可随时领取寄存物，保管人承担过错责任（非严格责任）

运输合同

对人身伤害承担无过错责任（严格责任）、对自带物品承担过错责任。

旅游合同

旅游公司擅自转让，转让前后公司承担连带责任。旅游者在旅游行程开始前的合理期间内可自由转让给第三人；开始或进行中享有任意解除权。

合伙合同