法考民法-（一）总则思维导图

林甘施

2024-12-04

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法考思维导图

支配权

法考民法-（一）总则内容详述

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思维导图大纲

民事法律关系

概念

调整平等主体（本质属性、核心特征）之间的人身关系和财产关系。即构成双方的意思表示。

非民关系

【管理活动】基本等同于行政管理活动（退税），但主体行使的是民事行为则属于民事法律关系；【个体活动】吃饭、睡觉；【道德义务】恋爱、同居、朋友、同学、师生等；

【不能产生私法效果的财产关系】好意施惠：请客吃饭爽约无责，但一方极力劝酒或未尽酒后照顾义务承担侵权责任；搭便车（顺风车）爽约无责，但驾车人违章等过错行为导致损害，则需承担侵权赔偿责任。戏谑行为：一般都无责，除非相对人误认为非戏谑而因信赖利益的损失。

要素

【主体】自然人、法人和非法人组织；【内容】民事权利和义务（违反后果：侵权责任、违约责任、缔约过失责任）；【客体】物权、债权、人身权、知识产权、继承权

民事主体

自然人

权利能力

【胎儿】原则：不具有；例外：遗产继承、接受赠与、侵权行为。三种情况视为具有民事权利能力。但胎儿出娩为死体的，其民事权利自始不存在。

【死者】仅享有人格利益：姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私、遗体、遗骨。8类近亲属（第一顺位：配偶、父母、子女；第二顺位：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女）可以以自己的名义起诉（情感利益）。

行为能力

【分类】无人<8；8<=限人<18；完人>=18；16<=视为完人(劳动收入)<18；

【无人】无民事行为能力人，其独立实施的民事法律行为一律无效，应由其法定代理人代理实施。注意：无效的原因跟监护人的反对无关。

【限人】1、有效：不附条件的纯获利益（奖励、赠与）、与其意思能力相适应（1万元以下的处分权）；2、效力待定：与其意思能力不相适应，其效力需要监护人追认。

民事权利

【支配权】又称管领权，对世权，是指权利人可以直接支配某种客体并排除他人干涉的权利，具有绝对性、特定性、直接性和排他性，典型的支配权有物权、人身权、知识产权。支配权不适用诉讼时效。但注意：动产物权的返还请求权（不是支配权）受3年的诉讼时效期间限制，例如遗失物的追回。

【形成权】又称变动权，是指权利人依单方面意思表示就能使民事法律关系发生、变更和消灭的权利。形成权必须通过行使才能产生效力，权利人享有该权利但不行使，不会影响现存的法律关系，典型的形成权有撤销权、抵销权、追认权、解除权、拒绝权、选择权等。注意：债权人撤销权属于综合性权利（既有请求权能又有形成权能）。形成权使用除斥期间，而不适用诉讼时效。

【请求权】是指要求他人作为或者不作为的权利。权利人不能对权利标的进行直接支配，而只能请求义务人配合，具有相对性、特定性和非公示性，典型的请求权就是债权。请求权一般都适用诉讼时效。但有例外：比如银行存款/国债等金融产品利息和本金、企业出资等

【抗辩权】是指妨碍他人行使权利的对抗权，狭义是指暂时或者永久对抗对方请求权的权利。抗辩权是与请求权相对于的概念，形象比喻，是矛与盾的关系，请求权是“矛”而抗辩权是“盾”，抗辩权以请求权的行使和承认对方请求权为前提。抗辩权不适用诉讼时效，也不适用除斥期间。

监护

法定监护

未成年人

【顺序】1、父母；2、祖父母、外祖父母；3、兄姐；4、其他个人或组织（须居/村委会或民政部门同意）；5、民政部门或两会

无、限人

【顺序】1、配偶；2、父母、子女；3、其他近亲属；4和5同上。

遗嘱监护

父母死亡前通过遗嘱给子女（包括未成年子女和无/限人）找监护人，无顺序人数限制（除了法定监护外，其他所有监护方式都无限制）。

协议监护

开家庭会议找监护人（必须是有监护资格的人）：未成年人（有监护能力的）父母不得通过协议免除监护职责。夫妻也可协议确定一方身故后另一方担任子女的监护人（虽然实际就是不协议，另一方也是法定监护人，但协议本身也是合法有效）。

意定监护

2个成年完人通过书面委托合同，自己给自己找监护人：成年人意定监护优先于法定监护。注意：不要跟协议监护搞混淆。

指定监护

（居村民）指定监护人：监护人被制定后，不得擅自变更，擅自变更的，不免除责任。对（居村民）指定监护不服的可以向法院起诉，也可以直接向法院起诉指定监护。

委托监护

找人帮忙临时监护（如留守儿童问题）：委托监护不导致监护职责的丧失，委托人依旧是监护人，受托人有过错的，承担按份责任而非连带责任。

监护人的职责

【财产】非处分不可原则；【人身】生前捐献人体器官无效；死后原则无效，例外：有效（父母共同决定+书面形式）

监护资格撤销

【适用】1、积极侵权：性侵害、卖虐暴遗；2、消极侵权：怠于监护，限于危困；【申请主体】其他有监护资格的人或组织向法院申请。【后果】撤销监护不免除抚养关系。

监护资格恢复

【原则】确有悔改；【例外】故意犯罪；【申请主体】父母或子女向法院申请；【后果】恢复后，法院指定的新监护人与被监护人关系同时终止。

宣告失踪

程序

自然人（下落不明2年）=》厉害关系人（申请）=》基层法院（公告3个月）=》宣告失踪=》指定财产代管人=》重新出现=》本人或利害关系人（申请）=》法院（撤销失踪宣告）

效力

即不影响人身关系（配偶、父母和子女关系）、也不影响财产关系（物权变动）。财产代管人（无偿管理）：失踪人所欠债务可以从失踪人财产中支付；以自己的名义起诉应诉。财产代管人出卖失踪人财产构成无权处分。甲被宣告失踪，妻子乙虽被指定为财产代管人且房屋产权登记在自己名下，但房屋本身系夫妻共同财产，属于共同共有。乙将房屋出售给丙构成无权处分。

宣告死亡

程序

自然人（下落不明4/2/0年）=》厉害关系人（申请）=》基层法院（公告1年/1年/3个月）=》宣告死亡=》妻离子散、家破人亡=》重新出现=》本人或利害关系人（申请）=》法院（撤销死亡宣告）。宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之日视为其死亡的日期。

效力

宣死后（撤销后）：1、妻离-自动消除（原则自动恢复，例外配偶再婚过或“书面”不愿恢复）；2、子散-可被送养（原则无法要回，例外不满8岁，收养人同意，超8岁，需被收养人和收养人同意）；3、家破-财产被继承（原则需返还，例外已经发生物权变动的不返还，但可以请求适当补偿）；4、人亡-丧失民事主体资格（宣死期间签订的房屋买卖合同合法有效，但是无法过户登记）

宣告死亡期间行使的民事法律行为有效或无效都是错的，因为民事法律行为的效力有：有效、无效、可撤销、效力待定。跟是否宣告死亡无关（就是来麻痹你的）

法人

营利法人

【含义】对内分配利润。【分类】公司制：有限责任公司、股份有限公司；非公司制（不受公司法调整）：国有企业、集体企业

非营利法人

【含义】对内不分配利润。【分类】事业单位（公立学校和医院）-有的登记，有的成立；社会团体（律协、中国法学会）；捐助法人（基金会、图书馆、博物馆）-需登记批准；

特别法人

机关法人（人民政府、公检法等），成立之日起具有机关法人资格。

设立中法人

【法人未成立】无论以法人名义还是个人名义，设立人均视为“合伙关系”，承担连带责任。【法人成立后】成立前以个人名义实施的，债权人即可向个人也可向法人主张（只能择一选择，而不是连带责任）。

非法人组织

【含义】不具有法人资格，但也能够以自己的名义从事民事活动。【分类】个人独资企业、合伙企业、法人分支机构（分公司、分行、营业部）。出资人或设立人对组织债务承担无限连带责任。

民事法律行为

原理

【民事法律行为】体现行为人（具有相应的民事行为能力）的意思表示（合同、婚姻）；【事实行为】体现法律的意思表示（侵权、创作），无需考虑行为人的民事行为能力，无效力问题（法定）

效力

有效/无效

【有效】强公主意（不违反强制性规定和公序良俗、主体有民事行为能力且真实意思表示）【无效】强公主意+恶（恶意串通）：不发生当事人想要的法律效果，但要承担法律效果/责任。阴阳合同：阴合同（反映真实价格，属于私底下交易的合同）合法有效，阳合同（虚假的价格，拿去过户登记缴税的合同）系虚假意思表示，虚假的价格部分无效。

效力待定

【限人】所实施的与其意思能力不相适应的双方民事法律行为。在代理人追认前，善意相对人有任意撤销权。【无权代理】行为人没有代理权、超越代理权（擅自）实施的民事法律行为。

可撤销

【四种情形】1、重大误解：反例：房屋从给付义务（单证和资料）、赌石、古玩交易等一般不构重大误解，愿赌服输，但如果是对古玩物品认识错误，比如把孔雀石误认为是翡翠，卖方知情后（属于物品种类买错了），双方都可主张重大误解撤销；2、欺诈：故意告知虚假情况或隐瞒真实情况；第三人欺诈行为，如果对方知情则认定欺诈成立，如果不知情，则不能认定为欺诈。3、胁迫；4、显失公平：趁人之危。合同撤销后可要求赔偿缔约过失责任（包括订约费用和订约机会的损失-比如房子差价损失）。合同可撤销（承担缔约过失责任）和因为根本违约解除合同（违约责任）可以同时存在，权利人可任选一个实行。

【行权】必须通过或诉或裁来撤销。除斥期间：知道或应当知道起，重大误解90日，其他三种1年；自发生之日起5年，未行权撤销权消灭。一经撤销，自始无效，承担缔约过失责任。

特殊

【附条件】所附事实到来不确定，可能到来也可能不到来。【附期限】所附事实到来是确定的，而不是非得有明确的期限，比如甲承诺去世后把房屋赠送给乙，就是附期限（因为甲肯定会死）。

附条件“太阳从西边出来”属于民事法律行为不发生效力，而不是无效。

代理

基本原理

代理权授予是（被代理人）单方民事法律行为，授予即生效，无效力待定/撤销问题。注意区分代理和委托的关系：委托是合同双方关系，有委托不一定有代理，有代理也不一定有委托。

代理权滥用

代理权滥用的前提是有权代理。1、自己代理（一身二职）=》合同相对无效（追认有效）；2、双方代理（一仆二主）=》合同相对无效（追认有效）；3、恶意代理（吃里扒外）=》合同效力待定（司法解释新修改规定），代理人和相对人承担连带责任。

复代理（转委托）

【有效情形】1、事前本人（被代理人）授权或同意；2、事后本人追认；3、紧急情况下（急病、通讯中断等），为被代理人的利益。【责任】委托代理人转托不明导致第三人损失，第三人可以直接向本人索赔；本人可以要求委托代理人赔偿，转委托代理人承担过错赔偿责任。

职务代理（商事代理）

【概念】超越本职工作即构成无权代理：外部可见的工作职责，例如法人/总经理可以一切权利，采购部经理仅负责采购。【效力】内部权限限制（例如采购金额限制等）不得对外，内外有别。【无权代表】公司董事长/法定代表人超越权限以公司名义行事，属于“无权代表”，相应的对善意相对人可能构成“表见代表”，注意跟无权代理和表见代理的区别。

无权代理

【概念】行为人没有代理权，超越代理权或代理权终止后，仍然以被代理人的名义实施民事法律行为。【效力】无权代理合同效力待定（乙方善意）=>乙方（催告权/撤销权）=》甲方（拒绝权/追认权）=》拒绝后乙方（选择权-形成权），两种救济途径可以择一选择：1、请求代理人履行合同（法律拟制-因为合同都无效了还可要求履行，法律赋予善意相对人的权利）；2、请求代理人赔偿损失。无权代理情形中，恶意的一方没有任意撤销权。无权代理获利的行为是否构成不当得利要看委托人的追认结果，如果追认则有权代理，自然不是不当得利，如果不追认，则构成不当得利，应该返还。

表见代理

【概念】外观授权代理，指行为人虽然没有代理权，但是客观上第三人（必须是善意、无过失）有理由相信其有代理权（看人不看章-伪造公章）。【效力】合同合法有效。

【数个委托代理人】共同行使代理权，其中一人未与其他委托代理人协商，擅自行使代理权的，属于无权代理或表见代理：1、相对人未形式审查授权委托书，有过错，不构成表见代理，属于无权代理，无权代理签订的合同效力待定。2、如果相对人进行了形式审查授权委托书，则构成表见代理。

诉讼时效

基本原理

【性质】法律强制性规定，（延长、缩短或放弃）约定无效。【适用范围】债权请求权：原则适用，例外(存券资国救无时效)；物权请求权：原则不适用，例外（未登记动产、抵押权人行权）。【法律效力】诉讼时效届满，债权变成了自然之债（债权本身不会消失），义务人取得了拒绝履行的抗辩权。抗辩权原则需在一审提出，二审提出除非有新证据（也可提出）。义务人事后同意部分履行（单方允诺之债），部分新债发生，该部分诉讼时效重新计算。自愿履行视为放弃诉讼时效利益，不得反悔。

计算

【时间】普通时效3年，可中止可中断；国际买卖特殊4年，人寿保险特殊5年；最长时效20年，有特殊法院定。【起算】未约定履行期限，从债务人明确拒绝履行之日起算；分期履行的从最后一期履行届满之日起算；未成年人遭受性qing害，自年满18周岁之日起算；无/限人对其法定代理人的诉讼时效，自该法定代理终止之日起算（特别注意不要认为小孩向父母追偿损失不受3年诉讼时效的限制）。

中止

【适用情形】在诉讼时效的最后6个月，因非权利人自身原因导致不能够及时行使诉讼权利。【法律后果】诉讼时效暂停计算。自中止时效的原因消除后继续计算6个月。

中断

【适用情形】1、权利人提出履行请求/诉讼/仲裁；2、义务人同意履行义务；【法律后果】诉讼时效从中断或有关程序终结时起重新计算。

一、研究内容思维导图