犯罪论（一）思维导图

祭夏

2022-07-29

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犯罪论（一）

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犯罪论

犯罪论基本介绍

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思维导图大纲

犯罪构成的基本内容

两阶层体系的原理

第一步：事实判断——法益侵害事实（法益侵害性、客观违法）

第二步：价值评价——可谴责性（有责性、主观责任）

简图

客观）违法阶层：客观要件违法阻却事由

主观）责任阶层：主观要件责任阻却事由

客观违法要件

危害行为

概念

危害行为，又称危害社会的行为，是指表现人的意志自由、客观上危害社会并为刑法所禁止的身体动静。

特征

客观上是人的危害社会的行为。（有体性）

1.将单纯的人的思想活动、思想方式排除于危害行为的外延，与“意思刑法”划清了界限。

2.刑法所惩罚的行为只能是危害社会的行为，而不是其他任何性质的行为。

主观上是表现人的意志或意识的行为（有意性）

只有在一定的意思支配下的动作，才能成为人的行为。因此要将人无意识、无意志的身体活动排除于危害行为之外。

无意识和无意志的行为主要有：

1.人在睡梦或者催眠状态下的举动。

2.人在不可抗力作用下的举动。

3.人的身体受到绝对强制下的举动。

4.反射动作、因疾病等痉挛所实施的举动。

危害行为的刑法禁止性（有害性）

判断一种行为是否是刑法上的危害行为，不仅要看其实质上是否对社会有无危害，还要在形式上是否违反了刑法的规定。

不作为犯的基本问题

作为：（不应为而为之）

作为是行为人以积极的身体活动所实施的刑法禁止实施的危害行为。换言之，该行为是指违反刑法禁止性规定

不作为（应为而不为）

不作为，是指刑法要求行为人必须履行某种特定义务，行为人能够履行而没有履行该义务的行为。换言之，该行为是指违反刑法义务性规定

不作为犯的分类

1.纯正（真正）的不作为犯：依刑法规定只能由不履行义务构成的犯罪，如遗弃罪等，这些犯罪不可能以作为的方式实施。

2.不纯正（不真正）的不作为犯：这种犯罪通常是作为犯，但也可能是不作为犯。

不真正不作为犯成立条件：应为、能为、不为

①行为人应当履行特定义务。（作为义务来源）

②行为人有能力履行该特定义务。（履行义务的可能性）

负有特定义务的人必须在能够履行特定义务的条件下不履行义务，即有能力履行并且有条件履行而不履行义务时，才构成刑法上的不作为。

③行为人不履行该特定义务，造成或者可能造成危害结果

如果即便履行该特定义务，结果仍然不可避免，则没有必要惩罚该不作为行为。

④兜底性要求：与相应作为犯具有等价性（程度要求）

作为义务来源

如何判定行为人是否具有“作为义务”，在于行为人对于处于危险境遇的人，是否具有保证人地位，也即行为人是否有保证他人安全的义务。

1.仅仅是发现他人处于危险境地，没有救助义务

（1）发现者仅仅是“遇见”了危险，并没有保障他人安全的义务，不成立不作为犯。

（2）但是，如果在发现者的监控范围（支配领域、责任领域），如自己家中，即便仅仅是发现危险，仍有救助义务

2.如果降低了他人所处的危险，没有救助义务

（1）行为人降低了危险是“做好事”，不成立不作为犯

（2）对于处于危险境地的人实施自愿救助的（做好事），如果耽误了受伤者受到他人救助的机会，则这种自愿救助行为必须“一救到底”。

3.行为人如果对他人创造（提升）了危险，原则上就应当对他人有救助义务

（1）行为人的行为如果创设了风险，使他人处于危险境地，当然有排除危险的义务。“谁制造危险，谁消除危险”

（2）成年人从事社会正常风险行为，自己把握风险，他人不负有保障你安全的义务，不能寄托于他人替自己来防范自己的危险。

（3）正当防卫是刑法鼓励的行为，即便防卫人对不法侵害人创造了危险，也没有救助义务。

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