商法学第一章商法的一般原理思维导图

西绿柿

2022-11-06

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商法学一般原理其内容包括商法的概念、基本原则、商法的体系、商法纠纷及其解决机制知识点。

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思维导图大纲

第一节

一、商法概述

（一）商法的含义

又称商事法

指调整商事主体参加的商事关系的特别私法

特点

1.商法是商人法

2.商法是私法

3.商法是特别私法

（二）商法的调整对象

1.商事关系的主体

2.商事关系的客体

3.商事关系的内容

二、商法的基础概念

1.商和商事

“商”

在限定法律关系的主体时，指商人或企业等商事主体

“商事”

指商人从事的、以营利为目的的各种活动或事务

2.商人

3.商行为

指商人经营或从事营利事业的各种营利行为

4.营利事业

营利事业

营利的认定，有目的和手段两个角度

非营利事业

5.营业

主观营业

指各种营利事业之经营活动，属于法律关系之内容的范畴

客观营业

指营业所依赖的财产或者资产，属于法律关系之客体的范畴

三、商法的原则

（一）商法原则的含义和地位

1.商法原则与商法功能、商法价值

商法原则虽然具有抽象性，却属于法律规范的范畴，裁判者可以援引并作出裁判

商法的功能、商法价值是重要的、抽象的，但不具有裁判上的意义，不属于法律规范的范畴

2.商法原则与民法基本原则的关系

（二）经营自由原则

经营自由的限制

法定限制

指对权利人经营自由加以限制的法律规定

如公务员和未成年人不得从事营业等

行业限制

指权利人未事先取得某种特殊资格，即不得从事特定营业的限制

如未取得会计师资格的人，不得成立合伙制的会计师事务所，不得加入会计师事务所的行业组织

（三）平等交换原则

是指商事主体在从事营业或财产交易中，应当基于等价交换而确定商事主体之间的权利义务

（四）企业维持原则

1.企业主体地位的维持

2.资本充实规则

3.盈利分配规则

4.企业重整规则

（五）交易便捷原则

1.形式自由

商法重视效率价值，在法律行为形式要件上的要求较低

2.权利外观

商法承认权利外观表象在权利认定上的优先效力

3.短期时效

对于商事纠纷，适用《民法通则》《民法总则》关于诉讼时效的一般规定

（六）交易安全原则

1.公示主义

2.强制主义

国家采用公法手段，对商事关系的某些内容作出强制性规定

3.加重责任

包括严格责任和连带责任，此外还涉及社会责任

（七）守法经营原则

1.有关商业登记的义务

2.有关会计账簿的义务

3.有关经营活动的特殊义务

第二节商法的渊源与体系

一、商法的渊源

我国商法的正式渊源

（1）宪法（2）民商事法律（3）行政法规（4）地方性法规（5）自治条例和单行条例（6）部门规章（7）地方政府规章（8）最高人民法院具体应用法律的解释（司法解释）

我国商法的国际法渊源

1.国际商事条约

2.行政协定

3.国际商事惯例

二、商法的体系

我国采用民商合一体系

主要包括

1.商法典或商法通则

2.商主体制度

3.商行为

4.特别商法

三、商法与其他法律部门的关系

（一）商法和民法

1.商法和民法规范的假设前提不同【特别之人/普通人】

2.商法和民法规范的价值理念不同【有偿推定/无偿推定】

3.商法和民法规范的技术处理不同【技术性/伦理性】

4.商法和民法规范的责任观念不同【经济伦理/社会伦理】

（二）商法与经济法

1.法律关系的范围不同

2.法律关系的主体不同

3.法律关系的性质和调整手段不同

第三节商事纠纷及其解决机制

一、商事纠纷解决的基本模式

一为“法院模式”

，即通过国家法院解决商事纠纷

二为“法院外模式”

即在法院以外，以调解、仲裁等各种替代方式解决商事纠纷

二、调解与仲裁解决商事纠纷的程序特征

（一）商事调解的程序特征

1.调解程序的自愿性

2.调解员的中立性

3.调解程序的保密性

4.调解协议的“软司法拘束力”

（二）商事仲裁的程序特征

1.仲裁程序的自愿性

2.仲裁员的专业性

3.仲裁程序的便捷性

4.仲裁程序的保密性

5.仲裁裁决的强司法效力性

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